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農村土地承包經(jīng)營(yíng)權的轉讓合同效力
近幾年，在基層法院審理的案件中，農民因為土地問(wèn)題訴至法院，要求對方排除妨害的案件逐年上升，法院在審理查明后發(fā)現，此類(lèi)案件的實(shí)質(zhì)是土地承包經(jīng)營(yíng)權轉讓所引發(fā)的。下面就以筆者遇到的一個(gè)案例來(lái)舉例。
原告幸某向法院起訴，由于原告父親趙某吸毒屢教不改，1998年父母離婚。2001年其到山東和母親生活。2013年元月17日戒毒所打電話(huà)告訴原告，其父親趙某病危。在安葬了趙某后，原告來(lái)料理家里的承包田地，才發(fā)現位于田壩田的1.7畝承包水田被被告侵占。原告以停止侵權為由起訴至本院，要求被告李某排除妨害、返還原告家庭承包土地1.7畝。
經(jīng)過(guò)法院審理查明：被告李某與原告的父親趙某于2011年7月3日簽訂了一份涉及農村土地承包經(jīng)營(yíng)權的轉讓合同，合同約定由趙某將承包的田壩1畝田終身賣(mài)給李某，付款方式為一次付清，趙某應在十日收完谷子后將田交給李某。雙方還約定如有一方不履行此合同，應賠償對方全部經(jīng)濟損失，并處違約罰款伍萬(wàn)元整。2012年9月5日，被告李某用水泥及石頭將田壩田的土埂加固，支付施工費用9500元;2012年10月2日，被告李某將田壩田進(jìn)行平整，支付平田費用1600元;合計11100元。
在這個(gè)案件中，經(jīng)過(guò)合議庭合議，最終認定該轉讓合同無(wú)效，被告應將趙某戶(hù)所承包的田壩田(以實(shí)際面積為準)及持有的趙某戶(hù)農村土地承包合同書(shū)原本歸還原告幸某。在確認合同無(wú)效的理由上，合議庭出現了分歧，意見(jiàn)分兩種。
第一種意見(jiàn)為：趙某與李某之間的土地轉讓合同沒(méi)有得到發(fā)包方的同意，故他們的合同是無(wú)效的。
根據《農村土地承包法》第三十二的規定：“通過(guò)家庭承包取得的土地承包經(jīng)營(yíng)權可以依法采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。”本案中，原告的父親與被告李某于2011年7月3日簽訂了以轉讓方式流轉土地承包經(jīng)營(yíng)權的合同，屬于法定的流轉方式之一。根據《農村土地承包法》第三十七條第二款的規定：“土地承包經(jīng)營(yíng)權采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉，當事人雙方應當簽訂書(shū)面合同。采取轉讓方式流轉的，應當經(jīng)發(fā)包方同意;采取轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，應當報發(fā)包方備案。”《農村土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉管理辦法》第十一條 承包方與受讓方達成流轉意向后，以轉包、出租、互換或者其他方式流轉的，承包方應當及時(shí)向發(fā)包方備案;以轉讓方式流轉的，應當事先向發(fā)包方提出轉讓申請。第二十五條 發(fā)包方對承包方提出的轉包、出租、互換或者其他方式流轉承包土地的要求，應當及時(shí)辦理備案，并報告鄉(鎮)人民政府農村土地承包管理部門(mén)。承包方轉讓承包土地，發(fā)包方同意轉讓的，應當及時(shí)向鄉(鎮)人民政府農村土地承包管理部門(mén)報告，并配合辦理有關(guān)變更手續;發(fā)包方不同意轉讓的，應當于七日內向承包方書(shū)面說(shuō)明理由。而在本案中，被告李某雖提交了作為本案爭議流轉土地發(fā)包方證明書(shū)，欲證實(shí)其與趙某間的土地承包經(jīng)營(yíng)權轉讓系經(jīng)過(guò)發(fā)包方同意。但該證明書(shū)中所載的證明內容為“同意趙某把田壩兩丘田轉包給李某”，使用的是“轉包”一詞而非“轉讓”。
根據法律規定，轉讓與轉包雖均系土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉的方式，但卻不系同一個(gè)概念�！掇r村土地承包經(jīng)營(yíng)權流轉管理辦法》第三十五條，轉讓是指承包方有穩定的非農職業(yè)或者有穩定的收入來(lái)源，經(jīng)承包方申請和發(fā)包方同意，將部分或全部土地承包經(jīng)營(yíng)權讓渡給其他從事農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的農戶(hù)，由其履行相應土同的權利和義務(wù)。轉讓后原土地承包關(guān)系自行終止，原承包方承包期內的土地承包經(jīng)營(yíng)權部分或全部滅失。轉包是指承包方將部分或全部土地承包經(jīng)營(yíng)權以一定期限轉給同一集體經(jīng)濟組織的其他農戶(hù)從事農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。轉包后原土地承包關(guān)系不變，原承包方繼續履行原土地承包合同規定的權利和義務(wù)。接包方按轉包時(shí)約定的條件對轉包方負責。承包方將土地交他人代耕不足一年的除外。
在本案中，根據被告提交的《合同書(shū)》中所表述的內容來(lái)看，出現了“甲方將甲方的田壩一畝田終身賣(mài)給乙方”的表述，從字里行間來(lái)看，并結合土地承包經(jīng)營(yíng)法所確定的“轉包、出租、互換、轉讓”等四種方式流轉土地承包經(jīng)營(yíng)權的方式，本案被告李某與趙某之間所簽訂的土地流轉合同應屬以轉讓方式流轉土地承包經(jīng)營(yíng)權。轉讓予轉包這兩種方式在法律所設定的條件上，是不一樣的。以“轉讓”方式流轉土地承包經(jīng)營(yíng)權，應當經(jīng)發(fā)包方同意這一條件，是鑒于承包人在經(jīng)濟上、風(fēng)險判斷和防御上以及法律意識等方面的弱勢地位，并基于土地承包經(jīng)營(yíng)權對農民的生存意義之考量，為保護農戶(hù)的生存利益而對轉讓作出的必要限制，可以更好地保護土地承包經(jīng)營(yíng)權人合法權益，防止農戶(hù)輕率轉讓土地而成為失地農民，影響社會(huì )穩定基礎上做出的規定。發(fā)包方在同意轉讓之前還須對合同進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，審查內容是承包方是否有穩定的非農職業(yè)或者穩定的收入來(lái)源。只有滿(mǎn)足了法律規定的條件，發(fā)包方才能同意土地承包經(jīng)營(yíng)權的轉讓?zhuān)@是一個(gè)嚴格的審核責任。
發(fā)包方是否同意主要看雙方的轉讓合同書(shū)上是否有發(fā)包方簽字蓋章明示批準同意轉讓�！逗贤ā返�44條規定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。法律、行政法規規定應當辦理批準登記等手續生效的，依照其規定。”發(fā)包方的同意是一種審批權，不經(jīng)審批不能推定其同意，認定發(fā)包方同意必須以發(fā)包方的明示為依據。如何正確理解“法定理由”是處理此類(lèi)糾紛的關(guān)鍵。
根據《農村土地承包法》第33條和第41條的規定，發(fā)包方不同意土地承包經(jīng)營(yíng)權轉讓的法定理由一般應包括：轉讓方不具有穩定的非農職業(yè)或者穩定的收入來(lái)源的;轉讓合同不符合平等、自愿、有償原則的;受讓方改變了承包土地的農業(yè)用途的;受讓方?jīng)]有農業(yè)經(jīng)營(yíng)能力的。據此，依照最高人民法院《關(guān)于審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十三條的規定：“承包方未經(jīng)發(fā)包方同意，采取轉讓方式流轉其土地承包經(jīng)營(yíng)權的，轉讓合同無(wú)效。但發(fā)包方無(wú)法定理由不同意或者拖延表態(tài)的除外。”本案中被告李某與原告之父趙某之間所簽訂的土地承包經(jīng)營(yíng)權轉讓合同因沒(méi)有得到發(fā)包方的同意，是無(wú)效的。此外，雙方能否約定“終身”轉讓土地承包經(jīng)營(yíng)權?我國二輪土地的承包期限為30年，轉讓的期限超過(guò)了承包期的剩的期限，超出部分無(wú)效。
根據《合同法》第五十六條第一款的規定：“無(wú)效的合同或者被撤銷(xiāo)的合同自始沒(méi)有法律約束力。”第五十八條第一款規定：“合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，因該合同取得的財產(chǎn)，應當予以返還;不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應當折價(jià)補償”。
第二種意見(jiàn)為：土地承包經(jīng)營(yíng)權可以采取轉包、出租、互換、轉讓或者其他方式流轉。
本案原告幸某雖以侵權為由起訴要求被告李某停止侵權，排除妨害，但本案實(shí)應為土地承包經(jīng)營(yíng)權轉讓合同糾紛。本案中，原告在其父親與母親離婚后，于2001年隨母親到山東生活，對其父親趙某與被告在2011年簽訂轉讓合同及其后被告對土地的使用等均不知情，原告本人也是在2013年5月其父親死后，對自家的承包經(jīng)營(yíng)土地進(jìn)行打理時(shí)，才知道被告與其父之間的轉讓合同，根據《中華人民共和國民法通則》第五條規定，公民、法人的合法的民事權益受法律保護，任何組織和個(gè)人不得侵犯�！吨腥A人民共和國合同法》第五十二條，有下列情形之一的，合同無(wú)效：(五)違反法律、行政法規的強制性規定。因此，被告與原告父親之間所簽訂的土地承包經(jīng)營(yíng)權轉讓合同損害了原告作為家庭成員的土地承包經(jīng)營(yíng)權，據此，被告李某與趙某所簽訂的轉讓合同應屬無(wú)效合同。
近幾年來(lái)，外來(lái)務(wù)工的農民越來(lái)越多，農村土地流轉也就越來(lái)越多。在廣大的農村，由于大多數農民在土地轉讓時(shí)對國家法律、政策的不熟悉、不了解，在具體操作過(guò)程中，報發(fā)包方同意的很少，而有些雖然報了發(fā)包方，但發(fā)包方?jīng)]有嚴格按照法律的規定審核�，F在國家對農村的政策越來(lái)越好，城市化的進(jìn)程也導致了征地補償，這些利益的趨勢必然導致一些農民“后悔”當初的土地轉讓?zhuān)谶@種情況下，法院的一紙判決將會(huì )成為大多數人對當初轉讓行為“反悔”的依據。此時(shí)，對于那些又經(jīng)過(guò)再次轉讓的土地如何返還，以及因發(fā)包方的審核不嚴如何擔責等問(wèn)題如何解決，這些都值得我們去思考。
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