哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護
在人們越來(lái)越相信法律的社會(huì )中，人們運用到合同的場(chǎng)合不斷增多，在達成意見(jiàn)一致時(shí)，制定合同可以享有一定的自由。那么相關(guān)的合同到底怎么寫(xiě)呢？下面是小編整理的哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護，希望能夠幫助到大家。
哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護
1、以“黑磚窯”為代表的非法用工
【不受保護原因】非法窯主非法使用童工，“資”與“勞”方均屬于非法。而勞動(dòng)合同法的調整范圍必須是合法用人單位和勞動(dòng)者。
【立法權威人士回應】正因為黑磚窯事件，勞動(dòng)合同法在最后一次審議中專(zhuān)門(mén)加了一條，就是第93條規定：“對不具備合法經(jīng)營(yíng)資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動(dòng)者已經(jīng)付出勞動(dòng)的，該單位或者其出資人應當依照本法有關(guān)規定向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動(dòng)者造成損害的，應當承擔賠償責任�！�
2、190萬(wàn)保險推銷(xiāo)員
【群體狀況】中國現有190萬(wàn)保險推銷(xiāo)員，但他們并不屬于保險公司的正式員工，無(wú)權享受公司的福利和津貼，也沒(méi)有社會(huì )保險。因為整個(gè)壽險行業(yè)的人事制度是“代理制”，而非雇員制--絕大多數壽險營(yíng)銷(xiāo)員不是公司職員，他們只是一頭聯(lián)系著(zhù)保險公司，一頭聯(lián)系著(zhù)被保險人的“中介”。
【不受保護原因】嚴格來(lái)說(shuō)，推銷(xiāo)員與保險公司的關(guān)系是符合勞動(dòng)關(guān)系的定義的--勞動(dòng)者與用人單位之間存在的，以勞動(dòng)給付為目的的權利義務(wù)關(guān)系。但在保險推銷(xiāo)行業(yè)，行業(yè)規則強硬于法律條文。一位律師無(wú)奈地表示：“在目前的情況下，即使保險推銷(xiāo)員為此打官司也是很難打贏(yíng)的。這是行業(yè)明規則�！�
【立法權威人士回應】以前法院有過(guò)判例，說(shuō)保險推銷(xiāo)員和保險公司之間沒(méi)有勞動(dòng)合同，所以不存在勞動(dòng)關(guān)系。但我們立法部門(mén)認為，只要保險業(yè)務(wù)員拿了提成，他就與保險公司形成了勞動(dòng)關(guān)系。至少我們在立法研究時(shí)，是把他們給納入進(jìn)來(lái)了。
3、以央視為典型的編外用工
【群體狀況】2007年夏，一場(chǎng)“大清退”在中央電視臺展開(kāi)。與之相伴的是各種繪聲繪色的傳言，有人說(shuō)清退1800人，有人說(shuō)多達4000人。
除去“臺聘”和“企聘”，有些欄目還私自招了一些未簽合同的人員，這被稱(chēng)為“欄目聘”。他們的身份等同于“臨時(shí)工”，得到的是勞務(wù)費。
【不受保護原因】勞動(dòng)合同法頒布后，相當數量的大型企事業(yè)單位可能會(huì )選擇勞務(wù)派遣公司解決用工問(wèn)題。這種模式對于勞動(dòng)者存在風(fēng)險--比如單位如果不想用某位員工，他不需要解聘他，而只需將其打回勞務(wù)派遣公司。派遣公司可以承諾再幫他找一個(gè)新單位，但是也許這兩個(gè)單位的差距是國家電視臺和某縣電視臺的差別�！叭绻且晃恢�(zhù)名的主持人，他會(huì )去嗎？”一位專(zhuān)家稱(chēng)。
至于“欄目聘”的人員，與黑磚窯的非法用工等同，不受勞動(dòng)合同法保護。
【立法權威人士回應】勞務(wù)派遣如果違反當事人自愿原則，這就具有脅迫性。如果引起爭議的話(huà)，法院是不支持用人單位的。勞動(dòng)合同法中規定勞務(wù)派遣針對的是臨時(shí)性、輔助性、替代性的勞動(dòng)崗位，但現在事實(shí)不是這樣，這個(gè)漏洞我們肯定要堵，我們正在加緊做。
4、自由職業(yè)者
【群體狀況】“北漂”一族是自由職業(yè)者中的典型形象--懷抱著(zhù)滿(mǎn)腔理想，到北京打拼闖世界。他們中多數人從事演藝、設計、撰稿等工作，為劇組或媒體提供短期服務(wù)，或從事以任務(wù)量計算的工作。一旦出現職業(yè)風(fēng)險--比如記者被打或交通意外，用人單位往往以此人并非我單位員工為由，推托責任。
勞動(dòng)保障部2006年的一項調查顯示：目前全國城鎮靈活就業(yè)人員已達到5000萬(wàn)人。
【不受保護原因】勞動(dòng)合同法強制要求企業(yè)必須與員工簽訂書(shū)面的勞動(dòng)合同，并從三方面進(jìn)行了約束：
一、企業(yè)必須從用工之日起一個(gè)月之內與員工簽訂書(shū)面的勞動(dòng)合同，合同的形式必須是書(shū)面的。
二、如果一個(gè)月之后仍然沒(méi)有簽訂的話(huà)，應當向員工發(fā)放雙倍的工資。
三、如果超過(guò)一年仍然沒(méi)有簽訂書(shū)面的勞動(dòng)合同，則法律直接視為雙方之間存在無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，而且企業(yè)仍然應當向員工支付雙倍的工資。
但是專(zhuān)家認為，這在現實(shí)操作中很難實(shí)現。因為自由職業(yè)者與用人單位相比，往往勢單力薄無(wú)法抗衡，遇到意外，大多只能自認倒霉。
【立法權威人士回應】自由職業(yè)者既要承擔自己作為勞動(dòng)者的責任，也要承擔作為自己雇自己的雇主的責任，比如去買(mǎi)各種保險。但如果說(shuō)自由職業(yè)者與另一個(gè)人合作，那這就是典型的合同關(guān)系，受合同法管理。所以說(shuō)，并不是因為勞動(dòng)合同法不保護，而是因為這形成的不是勞動(dòng)合同關(guān)系，而完全是一種經(jīng)濟關(guān)系、民事合同關(guān)系。
哪些勞動(dòng)者不受勞動(dòng)合同法的保護
在校兼職學(xué)生：
根據原勞動(dòng)部頒發(fā)的《關(guān)于貫徹執行〈中華人民共和國勞動(dòng)法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》中第 12 條規定，在校生利用業(yè)余時(shí)間勤工助學(xué)，不視為就業(yè)，未建立勞動(dòng)關(guān)系，可以不簽訂勞動(dòng)合同 。這是因為學(xué)生的主要身份是學(xué)習者，其兼職行為更多是一種社會(huì )實(shí)踐和獲取額外收入的途徑，并非以建立長(cháng)期穩定勞動(dòng)關(guān)系為目的。比如大學(xué)生利用課余時(shí)間在學(xué)校周邊餐廳兼職，每天工作幾小時(shí)，這種情況下學(xué)生和餐廳之間的關(guān)系不屬于勞動(dòng)關(guān)系，不受《勞動(dòng)合同法》保護。
家政服務(wù)員：
依照勞動(dòng)法、勞動(dòng)合同法的相關(guān)規定，我國境內的企業(yè)、個(gè)體經(jīng)濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織、國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì )團體可以與個(gè)人建立勞動(dòng)關(guān)系。但在法律層面上，“自然人” 無(wú)法成為勞動(dòng)法意義上的 “用人單位” �，F實(shí)中雇主多為個(gè)人，所以家政服務(wù)員與雇主之間的關(guān)系不屬于勞動(dòng)關(guān)系。例如住家保姆，雖然為雇主提供勞動(dòng)服務(wù)，但當出現休假權難以落實(shí)、社會(huì )保險缺失、糾紛維權難等問(wèn)題時(shí)，不能依據《勞動(dòng)合同法》維權，不過(guò)可以按照民法，以侵權、合同違約等案由，直接向法院提起民事訴訟 。
退休返聘人員：
《勞動(dòng)合同法》規定，勞動(dòng)者開(kāi)始依法享受基本養老保險待遇的，勞動(dòng)合同終止 。相關(guān)司法解釋也明確，用人單位與其招用的已經(jīng)享受養老保險待遇的人員發(fā)生用工爭議，向法院提起訴訟的，應當按勞務(wù)關(guān)系處理 。退休人員已享受基本養老保險待遇，不具備簽訂勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者主體資格，在返聘期間與用工單位建立的是勞務(wù)關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系。像某退休工程師被原單位返聘，他主張的加班費及帶薪年休假等基于勞動(dòng)關(guān)系享有的權益，一般得不到法律支持。
保險推銷(xiāo)員：
保險推銷(xiāo)行業(yè)的人事制度是 “代理制”，而非雇員制。保險法第 117 條第一款規定，保險代理人與保險公司之間的關(guān)系，屬于民事代理關(guān)系 。從合同履行情況看，保險公司對保險代理人的管理和培訓是為拓展業(yè)務(wù)和提高其工作能力，不等同于勞動(dòng)合同中用人單位對勞動(dòng)者的管理和培訓。比如保險推銷(xiāo)員與保險公司簽訂《保險代理合同書(shū)》，按照約定推銷(xiāo)產(chǎn)品獲取代理費，當雙方發(fā)生糾紛時(shí)，保險推銷(xiāo)員不能依據《勞動(dòng)合同法》向保險公司主張未簽訂勞動(dòng)合同工資兩倍的賠償、違法解除勞動(dòng)合同賠償金以及繳納社會(huì )保險等權益 。
協(xié)議承包人員：
當雙方所簽訂的協(xié)議在名稱(chēng)上未明確為 “勞動(dòng)合同”，且從協(xié)議內容判斷，雙方間的法律關(guān)系更接近于承攬合同關(guān)系 ，即承攬人按照定作人的要求，以自己的設備、技術(shù)和勞力，完成主要工作，交付工作成果，定作人給付報酬的合同關(guān)系。例如某人承包了小區的垃圾清運工作，簽訂承包協(xié)議，若合同到期后發(fā)包方不再續簽，承包者以存在勞動(dòng)關(guān)系為由，要求發(fā)包方支付勞動(dòng)合同到期終止未續簽的經(jīng)濟補償金，通常不會(huì )得到法律支持，因為雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，不受《勞動(dòng)合同法》保護 。
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