有關(guān)合同法的小論文

　　有關(guān)合同法的小論文：《勞動(dòng)合同法》中有關(guān)工會(huì )的具體規定

　　摘 要：本文列舉《勞動(dòng)合同法》中有關(guān)工會(huì )的具體規定，并對其進(jìn)行分析，試說(shuō)明工會(huì )在現代勞動(dòng)關(guān)系中發(fā)揮著(zhù)越來(lái)越重要的作用。

　　關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同、用人單位、工會(huì )

　　2008年1月1日，《勞動(dòng)合同法》正式實(shí)施，這是一部亮點(diǎn)頗多的法律，開(kāi)宗明義要保護勞動(dòng)者合法權益，綜觀(guān)所有條文，有十條涉及到了工會(huì )組織。

　　工會(huì )是職工自愿結合工人階級的群眾組織，我國目前有工會(huì )組織一百多萬(wàn)，覆蓋單位達到三百多萬(wàn)，隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展，工會(huì )在保護勞動(dòng)者合法權益方面發(fā)揮著(zhù)越來(lái)越重要的作用。

　　那么《勞動(dòng)合同法》中對工會(huì )是如何規定的呢?本文將逐條進(jìn)行分析。

　　第四條：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全衛生、保險福利、職工培訓、勞動(dòng)紀律以及勞動(dòng)定額管理等直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規章制度或者重大事項時(shí)，應當經(jīng)職工代表大會(huì )或者全體職工討論，提出方案和意見(jiàn)，與工會(huì )或者職工代表平等協(xié)商確定。在規章制度和重大事項決定實(shí)施過(guò)程中，工會(huì )或者職工認為不適當的，有權向用人單位提出，通過(guò)協(xié)商予以修改完善。”

　　此條將工會(huì )組織的作用推到了企業(yè)制定規章制度的前期階段，職工參與企業(yè)民主管理，是現代企業(yè)管理制度的一個(gè)重要內容，何況，涉及職工切身利益的事項，屬于“共決權”，理應由用人單位和職工雙方共同決定，工會(huì )組織代表了所有職工的利益，參與企業(yè)管理，和用人單位平等協(xié)商規章制度，這不僅僅是《勞動(dòng)合同法》規定的，在《工會(huì )法》、《公司法》等其他法律里都有具體規定。

　　第五條：“縣級以上人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)會(huì )同工會(huì )和企業(yè)方面代表，建立健全協(xié)調勞動(dòng)關(guān)系三方機制，共同研究解決有關(guān)勞動(dòng)關(guān)系的重大問(wèn)題。”勞動(dòng)關(guān)系三方協(xié)商機制，也稱(chēng)勞動(dòng)關(guān)系三方原則，是指政府(通常是勞動(dòng)行政部門(mén))、雇主組織和工會(huì )通過(guò)一定的組織機構和運作機制共同處理所涉及勞動(dòng)關(guān)系的問(wèn)題。

　　目前，全國省市級的三方機制已經(jīng)基本建立，正在逐步向縣區級延伸。

　　當三方協(xié)商機制的作用全部發(fā)揮出來(lái)后，我國的勞動(dòng)關(guān)系將更加和諧。

　　第六條：“工會(huì )應當幫助、指導勞動(dòng)者與用人單位依法訂立和履行勞動(dòng)合同，并與用人單位建立集體協(xié)商機制，維護勞動(dòng)者的合法權益。”此條講的是工會(huì )的指導作用，現階段，我國大量的勞動(dòng)者知識水平不高，尤其是2億左右的農民工對勞動(dòng)法知之慎少，更不知道如何簽訂合同，工會(huì )應該對勞動(dòng)者加強培訓和指導，發(fā)揮工會(huì )的積極作用。

　　第四十一條：“用人單位提前三十日向工會(huì )或者全體職工說(shuō)明情況，聽(tīng)取工會(huì )或者職工的意見(jiàn)后，裁減人員方案經(jīng)向勞動(dòng)行政部門(mén)報告，可以裁減人員”。

　　經(jīng)濟性裁員涉及很多勞動(dòng)者的權益，對勞動(dòng)者本人和整個(gè)社會(huì )的安定團結都有著(zhù)莫大的影響，因此本條規定了裁員必須履行一定的程序，告知工會(huì )即是，工會(huì )此時(shí)應該充分了解裁員的背景，以及裁員要遵循的公平和社會(huì )福利原則和被裁減人員的優(yōu)先就業(yè)權等，緩和矛盾，減少爭議發(fā)生等。

　　第五十一條：“集體合同由工會(huì )代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立;尚未建立工會(huì )的用人單位，由上級工會(huì )指導勞動(dòng)者推舉的代表與用人單位訂立。”集體合同適用面廣，涉及大量的勞動(dòng)者，本條規定了簽訂集體合同的主體是用人單位和工會(huì )或者職工代表。

　　需要強調的是，此處的職工代表不能由某個(gè)群體的勞動(dòng)者隨便推舉，而是要接受上級工會(huì )的指導。

　　這樣規定是為了維護職工代表的普遍性、權威性和公正性。

　　第五十六條：“用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動(dòng)權益的，工會(huì )可以依法要求用人單位承擔責任;因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會(huì )可以依法申請仲裁、提起訴訟。”當用人單位違反集體合同時(shí)，必然侵犯了多數勞動(dòng)者的合法權益，作為集體合同的一方當事人和勞動(dòng)者權益代表，工會(huì )當然有權要求違約方承擔責任。

　　工會(huì )在處理集體合同爭議時(shí)，首先要和用人單位協(xié)商，這是必經(jīng)程序，協(xié)商不成的，工會(huì )可以選擇或仲裁或訴訟來(lái)維護勞動(dòng)者的合法權益，仲裁不再是訴訟的前置程序。

　　第六十四條：“被派遣勞動(dòng)者有權在勞務(wù)派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會(huì )，維護自身的合法權益。”被派遣勞動(dòng)者在用工單位里同樣從事勞動(dòng)，具有勞動(dòng)者的身份，工會(huì )既然是工人階級自發(fā)的群眾行組織，當然不能排斥。

　　第七十三條：“縣級以上各級人民政府勞動(dòng)行政部門(mén)在勞動(dòng)合同制度實(shí)施的監督管理工作中，應當聽(tīng)取工會(huì )、企業(yè)方面代表以及有關(guān)行業(yè)主管部門(mén)的意見(jiàn)。”此條的主體是勞動(dòng)行政部門(mén)，工會(huì )只是協(xié)助其監督管理工作。

　　第七十八條：“工會(huì )依法維護勞動(dòng)者的合法權益，對用人單位履行勞動(dòng)合同、集體合同的情況進(jìn)行監督。

　　用人單位違反勞動(dòng)法律、法規和勞動(dòng)合同、集體合同的，工會(huì )有權提出意見(jiàn)或者要求糾正;勞動(dòng)者申請仲裁、提起訴訟的，工會(huì )依法給予支持和幫助。”此條賦予工會(huì )監督檢查權，中華全國總工會(huì )曾發(fā)布條例，規定了兩種制度保證工會(huì )監督權的實(shí)現：一是建立勞動(dòng)法律監督委員會(huì )，監督有關(guān)勞動(dòng)報酬、保險福利等;二是建立勞動(dòng)保護監督檢查委員會(huì )，監督重大事故隱患、職業(yè)危害建檔跟蹤等。

　　當勞動(dòng)者個(gè)人申請仲裁或提起訴訟時(shí)，工會(huì )應該給予支持和幫助，勞動(dòng)者是弱勢群體，面對的是強大的用人單位，作為職工的權益代表，做勞動(dòng)者的堅強后盾，工會(huì )責無(wú)旁貸。

　　統觀(guān)整部勞動(dòng)合同法，工會(huì )在勞動(dòng)關(guān)系中的作用可以歸納為：“指導、表達、維護、制約、協(xié)助、監督”十二字，指導勞動(dòng)者簽訂合同;表達勞動(dòng)者的利益訴求;維護勞動(dòng)者合法權益;制約用人單位的強勢地位;協(xié)助行政部門(mén)管理工作;監督他方尤其是用人單位的工作。

　　當然工會(huì )的作用不僅于此，但只要工會(huì )履行了以上法定職責，勞動(dòng)爭議將會(huì )大大減少，社會(huì )也更加和諧。

　　有關(guān)合同法的小論文：《勞動(dòng)合同法》有關(guān)“競業(yè)限制”的解讀

　　摘 要：《勞動(dòng)合同法》規定的競業(yè)限制起源于《公司法》中董事、經(jīng)理競業(yè)禁止制度。目的是防止董事、經(jīng)理等高級管理人員利用其特殊地位損害公司利益。我國把競業(yè)禁止制度類(lèi)推、擴大適用到用人單位勞動(dòng)者，本文試就《勞動(dòng)合同法》規定的競業(yè)限制進(jìn)行分析解讀。

　　關(guān)鍵詞：勞動(dòng)合同法;競業(yè)限制;保密協(xié)議

　　《勞動(dòng)合同法》第一次明確提出了競業(yè)限制的概念，是第一部有關(guān)競業(yè)限制條款(協(xié)議)的法律。這有利于保護用人單位商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權，也有利于保障勞動(dòng)者勞動(dòng)權益。本文就《勞動(dòng)合同法》中"競業(yè)限制"條文涉及的、實(shí)踐中容易產(chǎn)生糾紛的一些問(wèn)題進(jìn)行解讀。

　　一、什么叫"競業(yè)限制"?

　　競業(yè)限制又稱(chēng)競業(yè)禁止，是指用人單位的員工在職期間或離職后一段時(shí)間內不得從事與本用人單位相競爭的業(yè)務(wù)。競業(yè)限制分為兩種，一種是法定的競業(yè)限制，一種是約定的競業(yè)限制。

　　法定的競業(yè)限制由法律直接規定，是一種強制性規范，如《公司法》、《合伙企業(yè)法》對于公司的董事、經(jīng)理、合伙人等高級管理人員作出競業(yè)限制的規定。約定的競業(yè)限制則是由當事人合同約定產(chǎn)生的，《勞動(dòng)合同法》中競業(yè)限制就是約定的競業(yè)限制。本文所講就是約定的競業(yè)限制。

　　二、保密協(xié)議與競業(yè)限制條款的關(guān)系

　　保密協(xié)議與競業(yè)限制條款的目的是相同的，都是為了保護用人單位商業(yè)秘密、知識產(chǎn)權等具有經(jīng)濟價(jià)值的利益。保密義務(wù)是一種法定的義務(wù)，是基于勞動(dòng)合同的一種附隨義務(wù)，不管用人單位與勞動(dòng)者是否簽有保密協(xié)議，勞動(dòng)者在在職期間及離職后都有義務(wù)保守原用人單位商業(yè)秘密，保密協(xié)議是以書(shū)面形式確定勞動(dòng)者保守商業(yè)秘密的內容。

　　而競業(yè)限制條款是基于雙方當事人之間的約定而產(chǎn)生的，沒(méi)有約定則沒(méi)有義務(wù)。競業(yè)限制條款既可以在勞動(dòng)合同約定，也可以在保密協(xié)議中約定。

　　兩者的法律效力也不一致，當原用人單位商業(yè)秘密一旦公開(kāi)或知識產(chǎn)權超過(guò)法定保護期限，成為全社會(huì )共同財富，勞動(dòng)者就不必遵守保密義務(wù)。競業(yè)限制也有一定期限，當勞動(dòng)者解除競業(yè)限制重新就業(yè)時(shí)，并不影響其繼續保守商業(yè)秘密的義務(wù)。

　　三、競業(yè)限制人員、范圍、地域、期限如何把握

　　競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他負有保密義務(wù)的人員。高級管理人員包括董事、經(jīng)理、副經(jīng)理等，高級技術(shù)人員指技術(shù)研究開(kāi)發(fā)人員，其他負有保密義務(wù)的人員有財務(wù)負責人，資料、檔案管理員，直接接觸或可能接觸到產(chǎn)品技術(shù)秘密的人員等等。

　　競業(yè)限制的范圍應以勞動(dòng)者在用人單位從事的工作范圍相一致。

　　競業(yè)限制約定的區域范圍應當結合用人單位擁有商業(yè)秘密范圍來(lái)確定，區域的大小一般與原用人單位的業(yè)務(wù)影響區域以及市場(chǎng)份額等因素相關(guān)。用人單位不得任意擴大競業(yè)限制的區域或一概規定不得從事同行業(yè)。如果用人單位作出類(lèi)似約定，則該約定是無(wú)效的，因為這構成了對勞動(dòng)者擇業(yè)自主權的侵犯。

　　競業(yè)限制的期限是不超過(guò)兩年。

　　四、競業(yè)限制期限內支付給勞動(dòng)者的經(jīng)濟補償按何標準計算?

　　《勞動(dòng)合同法》對此問(wèn)題沒(méi)有做出明確規定，只說(shuō)明是按月支付，有待以后出臺司法解釋來(lái)確定。

　　一些地方性法規做出了規定，如《深圳經(jīng)濟特區企業(yè)技術(shù)秘密保護條例》第17條規定：競業(yè)禁止協(xié)議約定的補償費按年計算不得少于該員工離開(kāi)企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報酬總額的2/3。

　　2000年12月，北京市人大通過(guò)的《中關(guān)村科技園區條例》中明確了企業(yè)補償標準"應當依照競業(yè)限制合同的約定，向負有競業(yè)限制義務(wù)的原員工按年度支付一定的補償費，補償數額不得少于該員工在企業(yè)最后一年年收入的二分之一。"

　　五、勞動(dòng)者違反競業(yè)限制條款，給用人單位造成損失的，賠償標準應如何確定?

　　如果競業(yè)限制條款中約定了違約金，那么勞動(dòng)者直接按照條款約定支付違約金。

　　如果競業(yè)限制條款中沒(méi)有約定違約金，《勞動(dòng)合同法》對此問(wèn)題沒(méi)有做出明確規定。司法實(shí)踐中，可參照以下法律或司法解釋�！斗床徽�當競爭法》第十條經(jīng)營(yíng)者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密：

　　(三)違反約定或者違反權利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問(wèn)題的解釋》第十七條：確定反不正當競爭法第十條規定的侵犯商業(yè)秘密行為的損害賠償額，可以參照確定侵犯專(zhuān)利權的損害賠償額的方法進(jìn)行。

　　而侵犯確定侵犯專(zhuān)利權的損害數額一般按以下方式計算：

　　(1)按照專(zhuān)利權人因被侵權所受到的損失作為賠償額;

　　(2)按照侵權人因侵權行為獲得的利益作為賠償額;

　　(3)參照該專(zhuān)利許可使用費的倍數合理確定。

　　以上三種計算方法，由法院根據專(zhuān)利權人的請求或案情，選擇適用其中的一種。

　　六、競業(yè)限制條款中，只約定了勞動(dòng)者的競業(yè)限制義務(wù)，而沒(méi)有約定用人單位必須給予經(jīng)濟補償或用人單位不支付、無(wú)正當理由拖欠補償金，勞動(dòng)者仍需遵守競業(yè)限制條款嗎?

　　如果競業(yè)限制條款沒(méi)有約定必須給予勞動(dòng)者經(jīng)濟補償，這樣的條款由于顯示公平，根據《合同法》第五十四條的規定，勞動(dòng)者有權請求人民法院或仲裁機構予以變更或撤銷(xiāo);如果該條款為格式條款，根據《合同法》第四十條有關(guān)提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的規定，該條款無(wú)效。勞動(dòng)者無(wú)需遵守競業(yè)限制條款的規定。

　　如果競業(yè)限制條款約定了給予勞動(dòng)者經(jīng)濟補償，而用人單位不支付或無(wú)正當理由拖欠補償金，由于用人單位違約在先，勞動(dòng)者亦無(wú)需遵守競業(yè)限制條款的規定。

　　七、競業(yè)限制糾紛的性質(zhì)是勞動(dòng)爭議糾紛還是不正當競爭糾紛?

　　競業(yè)限制糾紛是否屬于勞動(dòng)爭議，是否須經(jīng)過(guò)勞動(dòng)爭議仲裁前置程序�！秳趧�(dòng)法》和《勞動(dòng)合同法》均未作出規定。

　　1997年7月2日，國家科委印發(fā)的《關(guān)于加強科技人員流動(dòng)中技術(shù)秘密管理的若干意見(jiàn)》第七條第三款，單位與有關(guān)人員就競業(yè)限制條款發(fā)生爭議的，任何一方有權依法向有關(guān)仲裁機構申請仲裁或向人民法院起訴。

　　1999年7月7日，勞動(dòng)和社會(huì )保障部辦公廳給河南省勞動(dòng)廳《關(guān)于勞動(dòng)爭議案中涉及商業(yè)秘密侵權問(wèn)題》的復函，第二條：勞動(dòng)合同中如果明確約定了有關(guān)保守商業(yè)秘密的內容，由于勞動(dòng)者未履行，造成用人單位商業(yè)秘密被侵害而發(fā)生勞動(dòng)爭議，當事人向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )申請仲裁的，仲裁委員會(huì )應當受理，并依據有關(guān)規定和勞動(dòng)合同的約定作出裁決。

　　從以上規定可以看出，競業(yè)限制糾紛可以通過(guò)仲裁或訴訟解決，不要求仲裁前置。

　　筆者認為，競業(yè)限制條款有雙重性，既可以作為勞動(dòng)合同的一部分，又可以獨立于勞動(dòng)合同作為保護商業(yè)技術(shù)秘密的措施條款而存在。勞動(dòng)者違反競業(yè)限制條款會(huì )產(chǎn)生勞動(dòng)爭議訴訟與不正當競爭訴訟的競合。前者是基于勞動(dòng)合同關(guān)系產(chǎn)生的合同之訴，后者是基于侵犯商業(yè)秘密產(chǎn)生的侵權之訴。用人單位可以選擇其中一種進(jìn)行訴訟。

　　在勞動(dòng)爭議訴訟中，原用人單位無(wú)需舉證其商業(yè)秘密是否被侵犯，因為競業(yè)禁止協(xié)議只要是雙方真實(shí)意思表示且不違反法律禁止性規定，勞動(dòng)者就應當遵守，應負有約定不作為義務(wù)。

　　而不正當競爭訴訟則不同，它屬于侵犯商業(yè)秘密的侵權糾紛，原用人單位必須證明其商業(yè)秘密確被離職后的勞動(dòng)者侵犯，且還需證明該商業(yè)秘密是《反不正當競爭法》第十條規定的"商業(yè)秘密"。

　　競業(yè)限制條款只能約束合同雙方當事人，而對于不正當競爭之訴原用人單位還可以要求離職后勞動(dòng)者服務(wù)的新用人單位承擔共同侵權產(chǎn)生的連帶責任。

　　參考文獻：

　　[1]張華貴.勞動(dòng)合同法[M].北京：清華大學(xué)出版社，北京交通大學(xué)出版社出版，2011.

　　[2]林嘉.勞動(dòng)法和社會(huì )保障法[M].北京：中國人民大學(xué)出版社出版，2011.

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