2017年造價(jià)員考試《基礎知識》輔導講解

　　造價(jià)員是一種崗位設置，造價(jià)員證書(shū)屬于職業(yè)水平證書(shū)，不具有行政許可的性質(zhì)，也不是職業(yè)資格的市場(chǎng)準入，造價(jià)員的職責是協(xié)助造價(jià)工程師完成造價(jià)工作，造價(jià)員不具有獨立的造價(jià)文件簽發(fā)權。下面是小編為大家分享2017年造價(jià)員考試《基礎知識》輔導講解，歡迎大家閱讀瀏覽。

　　一. 合同的訂立

　　1)要約

　�、� 有些合同在要約之前還會(huì )有要約邀請。

　　a) 要約邀請在法律上無(wú)需承擔責任。

　　b)寄送的價(jià)目表、招標公告、商業(yè)廣告等為要約邀請，商業(yè)廣告的內容符合要約規定的，視為要約;

　�、� 要約到達受要約人時(shí)生效。

　�、� 要約可以撤回，撤回要約的通知應當在要約到達受要約人之前或者與要約同時(shí)到達受要約人;

　�、� 要約可以撤銷(xiāo)，撤銷(xiāo)要約的通知應當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人;

　�、� 下列情形之一，邀約不得撤銷(xiāo)：

　　a) 要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo);

　　b)受要約人有理由認為要約是不可撤銷(xiāo)的，并已經(jīng)為履行合同作了準備工作。

　�、� 有下列情形之一的，要約失效：A.拒絕要約的通知到達要約人;B.要約人依法撤銷(xiāo)要約;C.承諾期限屆滿(mǎn)，受要約人未作出承諾;D.受要約人對要約的內容作出實(shí)行變更。

　　2)承諾

　�、� 承諾應當在要約確定的期限內達到要約人。

　�、� 以信件或電報作出的要約，承諾期限自信件載明的日期或電報交發(fā)之日開(kāi)始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開(kāi)始計算。以電話(huà)、傳真等快速通訊方式作出的要約，承諾期限自要約到達受要約人時(shí)開(kāi)始計算;

　�、� 承諾通知到達要約人時(shí)生效。

　�、� 承諾可以撤回，撤回承諾的通知應在承諾通知到達要約人之前或與承諾通知同時(shí)到達要約人;

　�、� 受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效以外，為新要約;

　�、� 承諾的內容應與要約的內容一致，受要約人對要約的內容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約;

　�、� 承諾對要約的內容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，除要約人及時(shí)表示反對或要約表明承諾不得對要約的內容作出任何變更的以外，該承諾有效，合同的內容已承諾的內容為準。

　　2. 合同成立的其他情形

　�、� 法律、行政法規規定或當事人約定要用書(shū)面形式訂立合同，當事人未采用書(shū)面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的;

　�、� 采用合同書(shū)形式訂立合同。在簽字或蓋章之前，當事人一方已履行主要義務(wù)，對方接受的。

　　3. 格式條款

　　1)提供格式條款一方免除自己責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無(wú)效。

　　2)對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應作出不利于提供格式條款一方的解釋。

　　4. 締約過(guò)失責任

　　1)構成條件：①當事人有過(guò)錯。若無(wú)過(guò)錯，則不承擔責任;②有損害后果的發(fā)生。若無(wú)損失，亦不承擔責任;③當事人的過(guò)錯行為與造成的損失有因果關(guān)系。

　　2)當事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應承擔損害賠償責任：

　�、� 假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;

　�、� 故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;

　�、� 有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。

　　二. 合同的效力

　　1. 合同成立的判斷依據是承諾是否生效;

　　2. 效力待定合同——指合同已經(jīng)成立，但合同效力能否產(chǎn)生尚不能確定的合同。包括：

　　1)限制民事行為能力人訂立的合同

　　——指10周歲以上不滿(mǎn)18周歲的未成年人，以及不能完全辨認自己行為的精神病人。

　�、� 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效;

　�、� 限制民事行為能力人訂立的合同并非一律無(wú)效，在以下幾種情形下訂立的合同是有效的：

　　a) 經(jīng)過(guò)其法定代理人追認的合同，即為有效合同;

　　b)純獲利益的合同。

　　c) 與限制民事行為能力人的年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同。

　�、� 與限制民事行為能力人訂立合同的相對人可以催告法定代理人在1個(gè)月內予以追認，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同追認之前，善意相對人有撤銷(xiāo)的權利，撤銷(xiāo)應以通知的方式作出。

　　2)無(wú)權代理人代定的合同

　　主要包括：行為人沒(méi)有代理權、超越代理權限范圍或代理權終止后仍以被代理人的名義訂立的合同。

　�、� 無(wú)權代理人代訂的合同對被代理人不發(fā)生效力的情形。

　　a) 未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任;

　　b) 與無(wú)權代理人簽訂合同的相對人可以催告被代理人在1個(gè)月內予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷(xiāo)的權利，撤銷(xiāo)應以通知的方式作出;

　�、� 無(wú)權代理人代訂的合同對被代理人具有法律效力的情形。

　　a) 行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或代理權終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權的，該代理行為有效;

　　b) 表見(jiàn)代理：是善意相對人通過(guò)被代理人的行為足以相信無(wú)權代理人具有代理權的情形。

　　使相對人相信無(wú)權代理人具有代理權的理由是否正當、充分，就成為是否構成表見(jiàn)代理的關(guān)鍵。

　�、� 法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同的效力。

　�、� 無(wú)處分權的人處分他人財產(chǎn)合同的效力。

　　效力待定合同一般為無(wú)效合同，但經(jīng)權利人追認或無(wú)處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。

　　3. 在一般情況下，合同中的免責條款都是有效的。但下列免責條款無(wú)效：A.造成對方人身傷害的;B.因故意或重大過(guò)失造成對方財產(chǎn)損失的。

　　4. 可變更或撤銷(xiāo)的合同

　　1) 合同可以變更或撤銷(xiāo)的情形

　�、� 當事人一方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷(xiāo)的合同有：A.因重大誤解訂立的;B.在訂立合同時(shí)喪失公平的。

　�、� 一方以欺詐、脅迫的手段或乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或仲裁機構變更或撤銷(xiāo);

　�、� 當事人請求變更的，人民法院或仲裁機構不得撤銷(xiāo)。

　　2) 有下列情形之一的，撤銷(xiāo)權消滅：

　　a) 具有撤銷(xiāo)權的當事人自知道或應知道撤銷(xiāo)事由之日起1年內沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權的;

　　b) 具有撤銷(xiāo)權的當事人知道撤銷(xiāo)事由后明確表示或以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權。

　　3) 對當事人依據無(wú)效合同或被撤銷(xiāo)合同而取得的財產(chǎn)應依法進(jìn)行如下處理：A.返還財產(chǎn)或折價(jià)補償。B.賠償損失。雙方都有過(guò)錯的，應各自承擔相應的責任;C.收歸國家所有或返還集體、第三人。

　　三. 合同的履行

　　1. 合同履行的原則：全面履行原則、誠實(shí)信用原則。

　　要求合同當事人在履行合同約定的主義務(wù)的同時(shí)，履行合同履行過(guò)程中的附隨義務(wù)：A.及時(shí)通知義務(wù);B.提供必要條件和說(shuō)明的義務(wù);C.協(xié)助義務(wù);D.保密義務(wù)。

　　2. 合同履行的一般規定：

　�、� 價(jià)款或報酬不明確問(wèn)題的處理方法：按訂立合同時(shí)履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行，依法應執行政府定價(jià)或政府指導價(jià)的，在合同約定的交付期限內政府價(jià)格調整時(shí)，按交付時(shí)的價(jià)格計價(jià)。逾期交付標的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)按原價(jià)格執行;價(jià)格下降的，按新價(jià)格執行。逾期提取標的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)按新價(jià)格執行;價(jià)格下降的，按原價(jià)格執行。

　�、� 履行地點(diǎn)不明確問(wèn)題的處理方法;給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務(wù)一方所在地履行。

　�、� 履行期限不明確問(wèn)題的處理方法;債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權人也可隨時(shí)要求履行，但應給對方必要的準備時(shí)間。

　�、� 履行方式不明確問(wèn)題的處理方法;按有利于實(shí)施合同目的的方式履行。

　�、� 履行費用的負擔不明確問(wèn)題的處理方法;由履行義務(wù)一方承擔。

　　3. 合同履行中的第三人

　�、� 向第三人履行合同。債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，應向債權人承擔違約責任;

　�、� 由第三人代為履行合同。第三人不履行債務(wù)或履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應向債權人承擔責任。

　　4. 合同履行過(guò)程中幾種特殊情況的處理

　�、� 因債務(wù)權人分立。債權人分立、合并或變更住所沒(méi)有通知債務(wù)人，致使履行債務(wù)發(fā)生困難的，債務(wù)人可中止履行或將標的物提存。

　�、� 債務(wù)人提前履行債務(wù)的情況。債權人可拒絕，但提前履行不損害債權人利益的除外，債務(wù)人提前履行債務(wù)給債券人增加的的費用，由債務(wù)人承擔。

　　四. 合同的變更和轉讓

　　1. 合同的變更僅指合同內容的變更，不包括合同主體的變更。——《合同法》的定義，

　　1)合同主體的變更實(shí)質(zhì)上就是合同的轉移。

　　2)合同變更分為協(xié)議變更和法定變更。

　　2. 合同的轉讓

　　1) 合同債權(權利)轉讓

　�、� 債權人轉讓權利的，債權人應當通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉讓對債務(wù)人不發(fā)生效力，除非經(jīng)受讓人同意，否則，債權人轉讓權利的通知不得撤銷(xiāo);

　�、� 債務(wù)人接到債權轉讓通知后，債務(wù)人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。債務(wù)人對讓與人享有債權，并且債務(wù)人的債權先于轉讓的債券到期或同時(shí)到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵消。

　　2) 合同債務(wù)(義務(wù))轉移

　�、� 債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或部分轉移給第三人的，應經(jīng)債權人同意;

　�、� 原債務(wù)人享有的對債權人的抗辯權也隨債務(wù)轉移而由新債務(wù)人享有;

　　3) 合同權利和義務(wù)的概括轉讓

　�、� 當事人一方經(jīng)對方同意，可將自己在合同中的權利和義務(wù)一并轉讓給第三人，適用上述債權債務(wù)轉讓;

　�、� 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或其他組織行使合同權利、履行義務(wù)。

　�、� 當事人訂立合同后分立的，除債權人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或其他組織對合同的權利和義務(wù)享有連帶債權，承擔連帶責任。

　　五. 合同的權利義務(wù)終止

　　1. 終止的原因

　　1) 有下列情形之一的，合同的權利義務(wù)終止：A.債務(wù)已經(jīng)按約定履行;B.合同解除;C.債務(wù)相互抵消;D.債務(wù)人依法將標的物提存;E.債權人免除債務(wù);F.債權債務(wù)同歸于一人;G.法律規定或當事人約定終止的其他情形。

　　2) 合同權利義務(wù)終止，不影響合同中結算和清理條款的效力。

　　2. 合同解除

　　合同履行后，尚未履行的，終止履行;已經(jīng)履行的，根據履行情況和合同性質(zhì)，當事人可要求恢復原狀，采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。

　　3. 標的物提存

　　1)有下列情形之一的，難以履行債務(wù)的，債務(wù)人可將標的物提存：A.債權人無(wú)正當理由拒絕受領(lǐng);B.債權人下落不明;C.債權人死亡未確定繼承人或喪失民事行為能力未確定監護人;D.法律規定的其他情形;

　　2)標的物不適于提存或提存費用過(guò)高的，債務(wù)人可依法拍賣(mài)或變賣(mài)標的物，提存所得的價(jià)款;

　　3)債權人可隨時(shí)領(lǐng)取提存物，但債權人對債務(wù)人負有到期債務(wù)的，在債權人未履行債務(wù)或提供擔保之前，提存部門(mén)根據債務(wù)人的要求應拒絕其領(lǐng)取提存物;

　　4)債權人領(lǐng)取提存物的權利期限為五年，

　　六. 違約責任的承擔方式

　�、� 繼續履行。首選方式

　�、� 采取補救措施。

　�、� 賠償損失。

　　當事人一方違約后，對方應采取適當措施防止損失的擴大;否則致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。當事人因防止損失擴大而支出的合理費用由違約方承擔。

　�、� 違約金。

　�、� 定金。

　　債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應抵作價(jià)款或收回;給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應雙倍返還定金。

　　1)當事人一方因第三人原因造成違約的，應向對方承擔違約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依據法律規定或約定解決。

　　七. 合同爭議的解決

　　1)對于一般的合同爭議，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。

　　建設工程合同的糾紛一般都適用于不動(dòng)產(chǎn)所在地的專(zhuān)屬管轄，由工程所在地人民法院管轄。

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