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企業(yè)法律顧問(wèn)考試關(guān)于合同審查的技巧
合同是當事人或當事雙方之間設立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護。廣義合同指所有法律部門(mén)中確定權利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指一切民事合同。還有最狹義合同僅指民事合同中的債權合同�！吨腥A人民共和國民法通則》第85條：合同是當事人之間設立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。
對于任何需要審查的合同，不論合同的標題是如何表述的，首先應當通過(guò)閱讀整個(gè)合同的全部條款，準確把握合同項下所涉法律關(guān)系的性質(zhì)，以確定該合同所適用的法律法規。在審查合同前，必須認真查閱相關(guān)的法律法規及司法解釋。同時(shí)，注意平時(shí)收集有關(guān)的合同范本，盡量根據權威部門(mén)推薦的示范文本，并結合法律法規的規定進(jìn)行審查。
合同審查的著(zhù)重點(diǎn)：合同的效力，合同的中止、終止、解除，違約責任和爭議解決條款
一、合同的效力問(wèn)題
1、《合同法》第52條規定了合同無(wú)效的五種情形，即一方以欺詐、脅迫的手段訂立的合同，損害國家利益的;惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的;以合法形式掩蓋非法目的;損害社會(huì )公共利益的;及違反法律、行政法規的強制性規定的。
因此，在審查合同時(shí)，應認真分析合同所涉及的法律關(guān)系，判斷是否存在導致合同被認定為無(wú)效的情形，并認真分析合同無(wú)效情況下產(chǎn)生的法律后果。
2、注意審查合同的主體。主體的行為能力可以決定合同的效力。對于特殊行業(yè)的主體，考|試/大要審查其是否具有從事合同項下行為的資格，如果合同主體不具有法律、行政法規規定的資格的，可能導致合同無(wú)效，因此對主體的審查也是合同審查的重點(diǎn)。
3、對于無(wú)權代理、無(wú)權處分的主體簽訂的合同，應當在審查意見(jiàn)中明確可能導致合同被變更、被撤銷(xiāo)的法律后果。
4、注意合同是否附條件或附期限。
5、注意合同中是否存在無(wú)效的條款，包括無(wú)效的免責條款和無(wú)效的仲裁條款。無(wú)效的免責條款即《合同法》第53條的規定：造成對方人身傷害的和因故意和重大過(guò)失造成對方財產(chǎn)損失的免責條款。
二、合同的履行和中止
1、《合同法》第62條明確規定了合同中部分條款約定不明、沒(méi)有約定的情形下的履行方法，因此對這部分條款需仔細審查，包括質(zhì)量標準、價(jià)款或報酬、履行地點(diǎn)、履行期限、履行方式、履行費用等條款。
2、《合同法》規定了雙務(wù)合同中的不安履行抗辯權、先履行抗辯權和同時(shí)履行抗辯權，因此在審查合同時(shí)，應結合違約責任的約定注意審查雙方義務(wù)的履行順序問(wèn)題。
三、合同的終止和解除
合同的終止和解除是兩個(gè)并不完全等同的法律概念，合同解除是合同終止的情形之一，考|試/大合同審查時(shí)應掌握合同法第六章關(guān)于合同的權利義務(wù)終止的相關(guān)規定。
1、合同的終止
合同終止是指合同權利義務(wù)的終止，其法律后果只發(fā)生一個(gè)向后的效力，即合同不再履行�！逗贤ā返�91條規定了合同終止的若干情況：債務(wù)已按照約定履行; 合同解除;債務(wù)相互抵銷(xiāo);債務(wù)人依法將標的物提存;債權人免除債務(wù);債權債務(wù)同歸于一人;及法律規定或當事人約定終止的其他情形。
根據上述91條最后一款的授權，許多合同文本都有專(zhuān)門(mén)條款約定合同終止的情況，但有些約定往往是對違約責任的重復，而違約的情形是可依據合同中關(guān)于違約責 任的約定承擔責任，這種責任的承擔與合同終止的法律后果往往是不同的，因此，應結合關(guān)于違約責任的約定分析對合同終止的約定是否屬于可以且必要的情形。
2、合同的解除
《合同法》的93條規定了當事人雙方可以在合同中約定解除合同的條件，這些條件的設置往往與一方違約相聯(lián)系，這是在合同審查時(shí)需注意的問(wèn)題。
《合同法》第94條規定了單方解除合同的情形，但應當注意這種解除權是一種單方任意解除權而非法定解除權，對該條的適用仍需當事人的約定。同時(shí)，這種解 除需要提出解除的一方通知對方，且在通知到達對方時(shí)發(fā)生解除的效力。這也是在合同審查時(shí)需要注意的問(wèn)題之一。特別是在一方遲延履行時(shí)，考|試/大只有這種遲延達到根 本違約的程度時(shí)，另一方才享有單方解除權，否則應給予違約方合理期限令其履行合同義務(wù)而不能解除合同。
審 查時(shí)還要注意的一個(gè)重要問(wèn)題是是否約定了行使解除權的期限。根據《合同法》第95條的規定，雙方可以約定行使解除權的期限，沒(méi)有約定的適用法律規定，法律 也沒(méi)有規定的，則在對方催告后的合理期限內必須行使，否則會(huì )導致該權利的喪失。合同法分則許多條款都有關(guān)于法定解除的特別規定，如贈與合同、不定期租賃合 同、承攬合同、委托合同、貨運合同、保險合同等，這要求審查時(shí)掌握合同法分則對各類(lèi)合同的具體規定。
合同解除的效力較合同終止更為復雜。首先它產(chǎn) 生一個(gè)向后的效力，即對將來(lái)發(fā)生的效力——未履行的終止履行;其次，對于合同解除的溯及力問(wèn)題《合同法》并沒(méi)有做一刀切的規定，而是根據履行情況和合同性 質(zhì)，可以要求恢復原狀(相互返還);最后，也是最為重要的一點(diǎn)，多數合同在違約責任條款中會(huì )約定一方有權解除合同，并要求對方承擔違約責任，這種約定實(shí)際 上是錯誤的，正確的表述是：解除權人有損失的，可要求違約方賠償損失�？梢约s定該賠償金的計算方法(《合同法》第114條)。
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