16個(gè)婚姻家庭的維權法律小常識

　　維權律師 維權律師指一群在中國以行政及法律訴訟來(lái)維護中國公民之公共利益、憲法及公民權利的法律職業(yè)者、法律學(xué)者、或法律行動(dòng)者（包括有法學(xué)教育訓練但未取得中國律師資格者）。以下是具體介紹。供參考！

　　一、準備離婚了，協(xié)議還是訴訟?

　　離婚有協(xié)議和訴訟兩種方式，各有其特點(diǎn)，當事人可以根據自己的實(shí)際情況選用。

　　(一)協(xié)議離婚

　　協(xié)議離婚的優(yōu)點(diǎn)是省時(shí)、經(jīng)濟。一般來(lái)說(shuō)，如果材料齊全，半個(gè)小時(shí)左右即可辦完協(xié)議離婚手續。但是，協(xié)議離婚的要求較為嚴格，協(xié)議離婚必須夫妻雙方對離婚的意思、財產(chǎn)分割、子女撫養等問(wèn)題達成一致。

　　(二)訴訟離婚

　　夫妻雙方單方提出離婚，另一方不同意離婚或者雖然雙方都同意離婚，但在共同財產(chǎn)的分割和對子女的撫養、教育、醫療費等的問(wèn)題上未達成協(xié)議，離婚訴訟當事人可向人民法院遞交離婚訴訟狀。訴訟離婚相對是比較費時(shí)費力的，但如果雙方不能達成離婚協(xié)議，這也就是必經(jīng)的一步了。

　　二、協(xié)議離婚有什么條件?

　　根據《婚姻法》和《婚姻登記管理條例》的規定，準予協(xié)議離婚登記的法定條件是：

　　(一)申請離婚的當事人雙方應是自愿離婚。對于一方要求離婚，婚姻登記管理機關(guān)不予受理。

　　(二)申請離婚的當事人雙方應對子女撫養和財產(chǎn)問(wèn)題已有適當處理。對于雙方要求離婚，但是對子女撫養、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟幫助、財產(chǎn)及債務(wù)處理事項未達成協(xié)議的，婚姻登記管理機關(guān)不予受理。

　　(三)其他不予協(xié)議離婚的情況是一方或者雙方當事人為限制民事行為能力或無(wú)民事行為能力的，婚姻登記管理機關(guān)不予受理;未辦理過(guò)結婚登記的，婚姻登記管理機關(guān)不予受理。

　　三、現役軍人離婚該怎么辦?

　　按照婚姻法的規定，現役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過(guò)錯的除外。這里的重大過(guò)錯是指軍人一方有下列情況之一：

　　(一)重婚或有配偶者與他人同居的;

　　(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;

　　(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;

　　非軍人一方提出離婚，如果軍人一方不同意，且軍人一方?jīng)]有重大過(guò)錯，則不會(huì )判決準予離婚。軍人一方提出離婚則不受限制。

　　四、什么情況下男方不得提出離婚?

　　《婚姻法》第三十四條規定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內，男方不得提出離婚�！�

　　但是，婚姻法第三十四條還規定：在女方懷孕期間和分娩后一年內，“女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限�！币簿褪钦f(shuō)，法律雖然限制男方在女方懷孕和分娩后的一定期限內的起訴權，但在特殊情況下仍可受理男方的離婚請求，這里，關(guān)鍵是看哪些情況屬于“確有必要”而不受此限制。從審判實(shí)踐及最高人民法院的有關(guān)司法解釋看，“確有必要”的情況，目前一般是指女方因通奸懷孕的情況。男方在女方通奸懷孕后或在女方分娩一年內提出離婚訴訟的，法院就應受理。另外，女方分娩后一年內，男方仍然不能提出離婚。從立法精神上看，法律上限制男方在女方分娩后一年內的離婚起訴權，不但是為了嬰兒的正常發(fā)育成長(cháng)，也是為了女方的身心健康。

　　五、夫妻中一方下落不明該如何離婚?

　　根據民事訴訟法的規定，對下落不明的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟，由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。如果下落不明滿(mǎn)二年，其配偶可以先向人民法院申請宣告失蹤，待人民法院宣告失蹤后，再向人民法院提起訴訟。

　　六、法院一般怎樣認定夫妻感情確已破裂?

　　《婚姻法》第三十二條規定，有下列情形之一的，經(jīng)調解無(wú)效，認定夫妻感情確已破裂：

　　(一)重婚或有配偶者與他人同居;

　　(二)實(shí)施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的;

　　(三)有賭博、吸毒等惡習屢教不改的;

　　(四)因感情不和分居滿(mǎn)二年的;

　　(五)其他導致夫妻感情破裂的情形。

　　其他導致夫妻感情破裂的情形是指如一方違法犯罪被判處徒刑或者因通奸、婚外性行為或其他直接嚴重傷害夫妻感情的行為，另一方不能原諒的行為。

　　七、分居滿(mǎn)兩年的，婚姻關(guān)系能自動(dòng)解除嗎?

　　婚姻關(guān)系只能通過(guò)離婚登記或者法院判決或調解的方式解除。分居，不管時(shí)間多長(cháng)，都不能自動(dòng)解除婚姻關(guān)系。但是，按照婚姻法的規定，夫妻因感情不和分居滿(mǎn)二年，則構成夫妻感情確已破裂，在訴訟中，如果調解不成，應當判決準予離婚。但是非因感情不和而分居的，不能適用該項規定。

　　八、如何認定夫妻共同債務(wù)?

　　夫妻共同債務(wù)有三種情況：

　　(一)婚姻關(guān)系存續期間，以夫妻雙方的名義，為夫妻共同生活所負的債務(wù);

　　(二)婚姻關(guān)系存續期間夫妻一方以個(gè)人名義所負債務(wù)，一般是按夫妻共同債務(wù)處理，但夫妻一方能夠證明債權人與債務(wù)人明確約定為個(gè)人債務(wù)，或者能夠證明夫妻對婚姻關(guān)系存續期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有，且債權人知道該約定的，為夫妻一方的個(gè)人債務(wù);

　　(三)一方婚前所負個(gè)人債務(wù)，一般為個(gè)人債務(wù)，但是債權人能夠證明一方婚前所負債務(wù)用于婚后家庭共同生活的，為夫妻共同債務(wù)。

　　個(gè)人債務(wù)是一方私下所欠借款，不屬于用于夫妻和家庭生活的共同債務(wù)，因而應由個(gè)人清償。此外，依照我國有關(guān)法律規定，賭債屬于非法債務(wù)，不受法律保護。如果不愿歸還賭債，完全可以不予清償。

　　九、個(gè)人財產(chǎn)會(huì )因為婚姻延續轉化為共有財產(chǎn)嗎?

　　過(guò)去規定生活資料經(jīng)過(guò)4年、房屋和其他生產(chǎn)資料經(jīng)過(guò)8年轉化為夫妻共同財產(chǎn)，但這樣規定不符合物權法的原理。有的網(wǎng)友只看到過(guò)去的司法解釋的規定，認識上有不清楚的地方。新的婚姻法司法解釋否定了1993年司法解釋?zhuān)瑐�(gè)人財產(chǎn)不因婚姻延續轉化為共有財產(chǎn)，婚前的財產(chǎn)永遠是個(gè)人財產(chǎn)。

　　十、雙方都要房子怎么辦?

　　房子是生存最基本的生活資料，特別最近幾年房?jì)r(jià)瘋長(cháng)，房屋尤顯重要。如果雙方都想得到房子，法院一般會(huì )考慮到以下因素判決：

　　(一)孩子歸誰(shuí)撫養。一般情況下，孩子歸誰(shuí)撫養，房子判歸誰(shuí)的可能性會(huì )較大;

　　(二)照顧無(wú)過(guò)錯一方。如另一方有婚姻法四十六條規定的四種惡習，即有重婚、同居、暴力、遺棄或其他重大過(guò)錯的情形，考慮無(wú)過(guò)錯方的利益，法院會(huì )酌情考慮無(wú)過(guò)錯方的權益。

　　(三)如果雙方條件相同，又沒(méi)有孩子，法院還可能采用競價(jià)方式解決房屋歸屬，即把房屋判給出價(jià)最高的一方，另一方拿取折價(jià)款。

　　十一、哪些情況下，子女隨母方生活?

　　(一)兩周歲以下的子女，一般隨母方生活;

　　(二)兩周歲以上未成年的子女，如果母方有下列情形之一的，隨母方生活的可能性較大：

　　1.已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;

　　2.子女隨其生活時(shí)間較長(cháng)，改變生活環(huán)境對子女健康成長(cháng)明顯不利的;

　　3.無(wú)其他子女，而父方有其他子女的;

　　4.子女隨其生活，對子女成長(cháng)有利，而父方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

　　5.父方與母方撫養子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨外祖父母共同生活多年，且外祖父母要求并且有能力幫助母方照顧外孫子女的;

　　6.十周歲以上的子女，自己選擇隨母生活的。

　　十二、哪些情況下，子女隨父方生活?

　　(一)兩周歲以下的子女，母方有下列情形之一的：

　　1.患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，子女不宜與其共同生活的;

　　2.有撫養條件不盡撫養義務(wù)，而父方要求子女隨其生活的;

　　3.因其他原因，子女確無(wú)法隨母方生活的。

　　(二)兩周歲以下的子女，雙方協(xié)議子女隨父方生活，并對子女健康成長(cháng)無(wú)不利影響的;

　　(三)兩周歲以上未成年的子女，如果父方有下列情形之一的，隨父方生活的可能性較大：

　　1.已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的;

　　2.子女隨其生活時(shí)間較長(cháng)，改變生活環(huán)境對子女健康成長(cháng)明顯不利的;

　　3.無(wú)其他子女，而母方有其他子女的;

　　4.子女隨其生活，對子女成長(cháng)有利，而母方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

　　5.女方撫養子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母共同生活多年，且祖父母要求并且有能力幫助父方照顧孫子女的;

　　6.十周歲以上的子女，自己選擇隨父生活的。

　　十三、子女撫育費如何給付?

　　子女撫育費的數額，可根據子女的實(shí)際需要、父母雙方的負擔能力和當地的實(shí)際生活水平確定。有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的百分之二十至三十的比例給付。負擔兩個(gè)以上子女撫育費的，比例可適當提高，但一般不得超過(guò)月總收入的百分之五十。無(wú)固定收入的，撫育費的數額可依據當年總收入或同行業(yè)平均收入，參照上述比例確定。有特殊情況的，可適當提高或降低上述比例。撫育費應定期給付，有條件的可一次性給付。對一方無(wú)經(jīng)濟收入或者下落不明的，可用其財物折抵子女撫育費。父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養方負擔子女全部撫育費，但撫養方的撫養能力明顯不能保障子女所需費用，影響子女健康成長(cháng)的，不得協(xié)議。撫育費的給付期限，一般至子女十八周歲為止。十六周歲以上不滿(mǎn)十八周歲，以其勞動(dòng)收人為主要生活來(lái)源，并能維持當地一般生活水平的，父母可停止給付撫育費。尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應負擔必要的撫育費：

　　(一)喪失勞動(dòng)能力或雖未完全喪失勞動(dòng)能力，但其收入不足以維持生活的;

　　(二)尚在校就讀的(高中以下的學(xué)歷教育);

　　(三)確無(wú)獨立生活能力和條件的。

　　十四、對方造假“債務(wù)”怎么辦?

　　造“假債務(wù)”也是離婚案件中常見(jiàn)的問(wèn)題;。比如，原先父母贈與購房款，現在補寫(xiě)一張“欠條”企圖變成借貸關(guān)系;甚至直接找親朋偽造欠條;自己股市中的錢(qián)說(shuō)是替他人炒股的資金。擔心對方造假，是離婚訴訟中當事人最大的顧慮之一。其實(shí)，您也不必過(guò)于擔心。法院有一定的訴訟規則，“造假”也并不是那么容易得逞。目前，理論界普遍的觀(guān)點(diǎn)是，法院在審理離婚案件中，不宜直接對債務(wù)問(wèn)題進(jìn)行處理。

　　法院通常的作法是，如果一方當事人對債務(wù)不予認可，通常對債務(wù)不予實(shí)質(zhì)審理，而是建議債權人另案起訴�！霸旒佟币�面臨鑒定、質(zhì)證的考驗，還要面對婚姻法規定的不分、少分的后果，甚至參與人還要承擔偽證罪的刑事后果，因此，“魔高一尺，道高一丈”，只要注意訴訟權利與技巧，訴訟中對方“造假”問(wèn)題，可以防范和解決。

　　十五、在什么情況下，無(wú)過(guò)錯方可以要求損害賠償?

　　婚姻法第四十六條規定：有下列情形之一，導致離婚的，無(wú)過(guò)錯方有權請求損害賠償：

　　(一)重婚的;

　　(二)有配偶者與他人同居的;

　　(三)實(shí)施家庭暴力的;

　　(四)虐待、遺棄家庭成員的。

　　根據相關(guān)司法解釋?zhuān)�婚姻法第四十六條規定的“損害賠償”，包括物質(zhì)損害賠償和精神損害賠償。

　　十六、認定“第三者”的哪些證據是關(guān)鍵?

　　現有的離婚案件，近一半涉及到婚外情問(wèn)題。很多朋友為找不到對方有“第三者”的證據而心煩。間接證據不認定一般當事人只能拿到電話(huà)清單、通話(huà)記錄、短消息內容、相對親昵的照片、證人證言，甚至堵在門(mén)外等。這些證據只是間接的證據，其證明力相對較小，一般法院不會(huì )因這些證據而認定對方有過(guò)錯。

　　以下五類(lèi)關(guān)鍵證據法院是會(huì )取信的：

　　一是“保證書(shū)”、“道歉書(shū)”等，婚外情被曝光，一方情急之下寫(xiě)下的表示悔改的書(shū)面證據。

　　二是事件被查處等，通常有警方介入，有警方的筆錄;

　　三是單位查實(shí)職工的婚外情后，有時(shí)會(huì )對其生活作風(fēng)問(wèn)題作出處理，會(huì )有一些處理材料;

　　四是雙方來(lái)往的書(shū)信、短信、電子郵件等，此類(lèi)證據除書(shū)面證據外，短信、電子郵件等均應先做一公證，再提交法院為宜;

　　五是捉奸在床，收集這類(lèi)證據難度很大，可通過(guò)拍照攝像取得，但要注意不能侵犯隱私權。

　　律師辦理婚姻家庭法律業(yè)務(wù)操作指引

　　一、律師在開(kāi)庭之前，可檢查以下幾項工作：

　　1、核實(shí)開(kāi)庭時(shí)間、地點(diǎn)、審判人員組成等信息，并再次確認是否已經(jīng)告知委托人；2、開(kāi)庭之前，應對委托人說(shuō)明庭審程序、每個(gè)環(huán)節的目的，確定委托人與律師如何分工、配合，說(shuō)明法官可能詢(xún)問(wèn)委托人的問(wèn)題；3、在開(kāi)庭前，律師可再次與委托人聯(lián)系，并確認委托人本人是否親自出庭，委托人親自出庭的，提醒委托人要帶上身份證、按證據清單順序排列的證據原件；4、再次檢查卷宗材料是否完整、有無(wú)遺漏，各種文件是否復印齊備；5、是否已準備好證據目錄清單、原件及復印件，是否已按清單順序裝訂整理，證據是否在舉證期限內提交、證人是否已妥善安排；若有委托人的親友旁聽(tīng)，應提示帶上身份證、告知旁聽(tīng)規則。對于婚姻案件，律師還要告知委托人的親友，一般婚姻案件不公開(kāi)審理。

　　二、在庭審中，應防止和對方當事人之間發(fā)生情緒沖突，相互指責、打罵事件的發(fā)生，提示委托人控制情緒，避免委托人情緒過(guò)于激動(dòng)。

　　三、庭審中，若發(fā)現對方當事人隱藏、轉移、變賣(mài)、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或者偽造債務(wù)企圖侵占委托人財產(chǎn)的，律師可委托人向法院提出對對方當事人少分或不分夫妻共同財產(chǎn)的請求。

　　四、在離婚訴訟過(guò)程中，一方當事人又發(fā)生其他訴訟，比如不動(dòng)產(chǎn)轉讓訴訟、債權債務(wù)訴訟等，離婚判決要依賴(lài)于該訴訟判決結果作依據的，可建議委托人向人民法院申請離婚案的中止審理，等有關(guān)訴訟終結后再申請恢復審理。

　　五、一審法院判決書(shū)若是律師代收的，應在收到后立即告知委托人，并盡快交付給委托人，律師保管好憑證，或當面請委托人簽收，相關(guān)書(shū)面材料均應入卷。

　　六、如果離婚判決沒(méi)有涉及探視權，可建議委托人單獨就近視權提起訴訟。

　　司法《國際私法》考點(diǎn)：涉外婚姻家庭的法律

　　一、婚姻

　　(一)涉外結婚的法律適用1.結婚的實(shí)質(zhì)要件《涉外民事關(guān)系法律適用法》第21條：結婚條件，適用當事人共同經(jīng)常居所地法律;沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律;沒(méi)有共同國籍，在一方當事人經(jīng)常居所地或者國籍國締結婚姻的，適用婚姻締結地法律。

　　2.結婚的形式要件

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第22條：結婚手續，符合婚姻締結地法律、一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律的，均為有效。

　　(二) 涉外離婚

　　1.涉外離婚案件的管轄權

　　《民訴意見(jiàn)》第13條：在國內結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院管轄。

　　《民訴意見(jiàn)》第14條：在國外結婚并定居國外的華僑，如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬?lài)�法院管轄為由不予受理，當事人向人民法院提出離婚訴訟的，由一方原住所地或在國內的最后居住地人民法院管轄。

　　《民訴意見(jiàn)》第15條：中國公民一方居住在國外，一方居住在國內，不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟，國內一方住所地的人民法院都有權管轄。如國外一方在居住國法院起訴，國內一方向人民法院起訴的，受訴人民法院有權管轄。

　　《民訴意見(jiàn)》第16條：中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

　　2.涉外離婚的法律適用

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第26條：協(xié)議離婚，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律。當事人沒(méi)有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律;沒(méi)有共同國籍的，適用辦理離婚手續機構所在地法律。

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第27條：訴訟離婚，適用法院地法律。

　　(三)夫妻人身關(guān)系和夫妻財產(chǎn)關(guān)系的法律適用

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第23條：夫妻人身關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第24條：夫妻財產(chǎn)關(guān)系，當事人可以協(xié)議選擇適用一方當事人經(jīng)常居所地法律、國籍國法律或者主要財產(chǎn)所在地法律。當事人沒(méi)有選擇的，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用共同國籍國法律。

　　二、家庭

　　(一)涉外父母子女關(guān)系

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第25條：父母子女人身、財產(chǎn)關(guān)系，適用共同經(jīng)常居所地法律;沒(méi)有共同經(jīng)常居所地的，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護弱者權益的法律。

　　(二)涉外收養

　　1.法律適用《涉外民事關(guān)系法律適用法》第28條：收養的條件和手續，適用收養人和被收養人經(jīng)常居所地法律。收養的效力，適用收養時(shí)收養人經(jīng)常居所地法律。收養關(guān)系的解除，適用收養時(shí)被收養人經(jīng)常居所地法律或者法院地法律。

　　2.我國對涉外收養程序的規定《收養法》第21條第2、3款：外國人在中華人民共和國收養子女，應當經(jīng)其所在國主管機關(guān)依照該國法律審查同意，還應提供收養人的年齡、婚姻、職業(yè)、財產(chǎn)、健康、有無(wú)受過(guò)刑事處罰等狀況的證明材料，該證明材料須經(jīng)其所在國外交機關(guān)或外交機關(guān)授權的機關(guān)認證，并經(jīng)中華人民共和國駐該國使領(lǐng)館認證。該收養人應當與送養人訂立書(shū)面協(xié)議，親自向省級人民政府民政部門(mén)登記，如當事人要求公證，則應到具有辦理涉外公證資格的公證機構辦理收養公證。

　　(三)涉外監護

　　《涉外民事關(guān)系法律適用法》第30條：監護，適用一方當事人經(jīng)常居所地法律或者國籍國法律中有利于保護被監護****益的法律。

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