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淺析物權法與工商行政管理的關(guān)系
如果說(shuō)行政處罰法、國家賠償法等行政法律規范是從控制和規范行政權力的角度出發(fā)的, 而新出臺的《物權法》則是以對權利人的權利實(shí)行平等保護為重要原則�！段餀喾ā吩凇睹穹ㄍ▌t》的基礎上, 進(jìn)一步完善了保護公有、私有財產(chǎn)的法律制度。如規定“國家、集體、私人的物權和其他權利人的物權受法律保護, 任何單位和個(gè)人不得侵犯。“任何單位”當然包括工商機關(guān)在內的國家機關(guān)。物權是具有“排他性”的權利, 物權可以約束、限制公權力的濫用。因此如果工商機關(guān)要對公民個(gè)人、法人或其他組織實(shí)施涉及財產(chǎn)內容的行政處罰、行政征收、行政強制就必須有明確的法律、法規依據, 并嚴格遵守相應的法律程序。典型的如, 工商執法人員在執法過(guò)程中確需進(jìn)入非經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所私人房屋時(shí), 如果沒(méi)有依法提請有權機關(guān)并辦理相關(guān)手續而自行強行進(jìn)入私人房屋, 便是侵犯了公民對房屋住宅的財產(chǎn)權。因此可以說(shuō), 《物權法》從保障和維護行政相對人民事權利的角度進(jìn)一步強化了工商機關(guān)行使公共權利的法治化要求。
一、物權法與企業(yè)注冊登記的關(guān)系(一) 關(guān)于公司設立時(shí)以非貨幣首次出資問(wèn)題。要作出正確的審查意見(jiàn), 登記人員就必須掌握《物權法》關(guān)于物權變更的相關(guān)原則規定。具體如何判斷, 筆者認為應當根據出資財產(chǎn)的性質(zhì)進(jìn)行區分。
1.如果股東( 或發(fā)起人) 是以房產(chǎn)、土地使用權等不動(dòng)產(chǎn)出資的, 根據《物權法》的規定, 不動(dòng)產(chǎn)物權的設立、變更、轉讓和消滅, 經(jīng)依法登記,發(fā)生效力; 未經(jīng)登記, 不發(fā)生效力( 但法律另有規定的除外), 這里有必要注意的一點(diǎn)是, 在實(shí)踐操作中股東(或發(fā)起人)要以房產(chǎn)、土地使用權等不動(dòng)產(chǎn)作為首次出資實(shí)際上是行不通的。因為根據《公司登記管理條例》的規定, 辦理公司的設立登記申請前用于出資的不動(dòng)產(chǎn)就必須按照 《物權法》的規定登記到擬設立公司的名下, 但此時(shí)擬設的公司因尚未經(jīng)過(guò)核準登記而不具有主體資格, 按照不動(dòng)產(chǎn)登記的相關(guān)規定和實(shí)踐做法, 不具有主體資格不能登記為物權的所有者, 即不動(dòng)產(chǎn)不能登記到其名下。即股東(或發(fā)起人)在公司設立前根本無(wú)法獲得將作為出資的不動(dòng)產(chǎn)登記到擬設立公司名下的相關(guān)權屬證書(shū)。
2.如果股東( 或發(fā)起人) 是以動(dòng)產(chǎn)作為出資的, 根據《物權法》的規定, 動(dòng)產(chǎn)物權的設立和轉讓, 自交付時(shí)發(fā)生效力(但法律另有規定的除外)。那么登記機關(guān)審查出資財產(chǎn)權是否轉移關(guān)鍵就在于審查出資人是否將動(dòng)產(chǎn)交付擬設立公司。實(shí)踐中筆者認為可以要求申請人提交由全體股東 (或發(fā)起人) 出具的說(shuō)明動(dòng)產(chǎn)已交付擬設立公司作為出資的書(shū)面材料。關(guān)于以動(dòng)產(chǎn)出資還需注意一個(gè)問(wèn)題, 即股東(發(fā)起人)以船舶、航空器和機動(dòng)車(chē)出資的問(wèn)題。由于之前規定不甚明確, 在實(shí)踐中通常以登記作為物權取得和變動(dòng)的要件�！段餀喾ā返�24 條對船舶、航空器和機動(dòng)車(chē)物權設立、變動(dòng)的標準作了明確規定, 即《物權法》采用的是登記對抗主義而非登記生效主義。因此, 在《物權法》施行后, 在公司注冊登記過(guò)程中就不能再延續過(guò)去的操作習慣, 對公司股東以船舶、航空器和機動(dòng)車(chē)出資的, 不能再要求其提交已將船舶、航空器和機動(dòng)車(chē)登記到公司名下的相關(guān)證書(shū)。
(二)關(guān)于小區住宅改變用途問(wèn)題�！段餀喾ā穼Υ俗鞒隽嗣鞔_規定: “業(yè)主不得違反法律、法規以及管理規約, 將住宅改變?yōu)榻?jīng)營(yíng)性用房。業(yè)主將住宅改變?yōu)榻?jīng)營(yíng)性用房的, 除遵守法律、法規以及管理規約外, 應當經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意。”在企業(yè)注冊登記過(guò)程中, 如果注冊申請涉及到將住宅改為經(jīng)營(yíng)性用房的, 登記機關(guān)應當對此盡到適當的注意義務(wù)。即對是否違背法律、法規問(wèn)題, 可由登記機關(guān)自主根據法律、法規作出判斷。關(guān)于是否違背管理規約及是否取得利害關(guān)系業(yè)主的同意問(wèn)題。筆者認為, 作為登記機關(guān)應當根據《行政許可法》第 36 條和 47 條的相關(guān)規定將行政許可申請事項告知有利害關(guān)系的業(yè)主, 并告知申請人及利害關(guān)系人享有要求聽(tīng)證的權利, 聽(tīng)取各方意見(jiàn)。
至于如何確定有利害關(guān)系的業(yè)主, 則應根據所經(jīng)營(yíng)項目的不同情況分別確定, 有時(shí)是相鄰和同一單元的業(yè)主, 有時(shí)包括整棟樓的業(yè)主, 有時(shí)還包括相鄰樓的業(yè)主, 有時(shí)甚至包括附近樓的業(yè)主。
二、物權法與工商機關(guān)行政確認的關(guān)系(一)關(guān)于動(dòng)產(chǎn)抵押物登記。動(dòng)產(chǎn)抵押物登記, 是工商部門(mén)以前就行使的一項職權, 《物權法》進(jìn)一步進(jìn)行了明確, 并且豐富了部分內容。
1.擴大了抵押物登記的主體。目前工商部門(mén)辦理抵押物登記的主體僅限于企業(yè)。而根據《物權法》第 181 條規定: “經(jīng)當事人書(shū)面協(xié)議, 企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者可以將現有的以及將有的生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押, 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現抵押權的情形, 債權人有權就實(shí)現抵押權時(shí)的動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。”因此, 今后工商部門(mén)在辦理動(dòng)產(chǎn)抵押物登記過(guò)程中涉及的抵押物登記主體必然擴張到企業(yè)以外的個(gè)體工商戶(hù)和農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者。農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者包括農村和城鎮農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)戶(hù)和農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)單位, 即包括單位和個(gè)人。
2.增加了抵押的種類(lèi)———浮動(dòng)抵押�！段餀喾ā返� 181 條和第 189 條( 企業(yè)、個(gè)體工商戶(hù)、農業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者以本法第一百八十一條規定的動(dòng)產(chǎn)抵押的, 應當向抵押人住所地的工商行政管理部門(mén)辦理登記。抵押權自抵押合同生效時(shí)設立;未經(jīng)登記, 不得對抗善意第三人), 就是對浮動(dòng)抵押及浮動(dòng)抵押物登記的規定。浮動(dòng)抵押是指抵押人以其資產(chǎn)包括現在所有的和將來(lái)可以取得的資產(chǎn)為標的設定抵押的一項新型擔保制度, 它的一個(gè)顯著(zhù)特征就是抵押物的不特定性。根據浮動(dòng)抵押中抵押物不特定的特點(diǎn), 如果相對人到工商部門(mén)辦理動(dòng)產(chǎn)浮動(dòng)抵押物登記, 那么工商部門(mén)就不應再依據 《企業(yè)動(dòng)產(chǎn)抵押物登記管理辦法》第4 條規定, 要求相對人提交有關(guān)動(dòng)產(chǎn)抵押物的所有權或者使用權證書(shū)以及有關(guān)動(dòng)產(chǎn)抵押物存放狀況資料了。因為, 設定抵押的標的物具體是哪些都還未特定, 甚至包括尚未取得的財產(chǎn)。尚未取得的財產(chǎn)是不可能有所有權或者使用權證書(shū)以及存放狀況資料的。
(二)關(guān)于權利質(zhì)押登記。所謂質(zhì)押, 就是為擔保債務(wù)的履行, 債務(wù)人或者第三人將其財產(chǎn)出質(zhì)給債權人占有的, 債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實(shí)現質(zhì)權的情形, 債權人有權就該財產(chǎn)優(yōu)先受償。物權法規定了十多種權利可以質(zhì)押, 其中涉及工商職能的包括注冊商標專(zhuān)用權和股權。并且明確規定質(zhì)權自到工商部門(mén)辦理登記時(shí)設立。因此物權法實(shí)質(zhì)上是賦予工商部門(mén)注冊商標專(zhuān)用權質(zhì)押登記和股權質(zhì)押登記的職能。關(guān)于注冊商標專(zhuān)用權質(zhì)押登記, 以前工商部門(mén)就已承擔了該項職能, 國家工商局也在 1997 年出臺了《商標專(zhuān)用權質(zhì)押登記程序》, 在此筆者不再作進(jìn)一步說(shuō)明。
關(guān)于股權質(zhì)押登記, 這是工商部門(mén)的一項新職能。依據《擔保法》的規定, 以股權出質(zhì)的, 是以將出質(zhì)記載于股東名冊作為擔保物權設立的要件, 當事人并不需要到工商機關(guān)辦理質(zhì)押登記。
另根據《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規定》的規定, 外商投資企業(yè)的投資人將股權出質(zhì)的, 應到工商部門(mén)備案。筆者認為要求當事人將股權出質(zhì)的事實(shí)到工商部門(mén)備案, 只是工商部門(mén)為了加強對當事人的監督管理, 避免出質(zhì)人在未工商部門(mén)在對流通領(lǐng)域產(chǎn)品質(zhì)量監管過(guò)程中經(jīng)常將涉嫌不合格產(chǎn)品送具有法定資格的檢驗機構進(jìn)檢驗。等檢驗報告出來(lái)后, 我們執法人員便依據“合格產(chǎn)品”或者“不合格產(chǎn)品”的檢驗結論分別不同情況做出不予處罰或者進(jìn)行查處的決定。
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