從公司債券的產(chǎn)權特征解析企業(yè)債券的理論基礎

內容摘要：本文從中國公司債券和企業(yè)債券法律法規定義及區別與聯(lián)系入手，通過(guò)分析公司債券的起源，闡述一般意義上的公司債券產(chǎn)權特征，包括所有權與經(jīng)營(yíng)權分離、有限責任制度以及產(chǎn)權明晰，結合中國國有企業(yè)的法律法規制度，對作為中國企業(yè)債券的發(fā)行主體-國有獨資企業(yè)的產(chǎn)權特征進(jìn)行了分析，以此作為前提闡述了中國企業(yè)債券的存在與發(fā)展的理論基礎。

　　關(guān)鍵詞：公司債券、企業(yè)債券、產(chǎn)權、公司法

　　近年來(lái)，在中國證券市場(chǎng)上有兩個(gè)重要的概念正在被人們所關(guān)注-企業(yè)債券和公司債券，了解中國證券法律法規的人都知道，企業(yè)債券和公司債券從法律地位上上看，分屬于兩個(gè)法律法規規范，屬于兩個(gè)不同的債券品種：企業(yè)債券是由1993年8月國務(wù)院頒布實(shí)施的《企業(yè)債券管理條例》予以規范，而公司債券是按照1994年7月1日開(kāi)始實(shí)施的《公司法》進(jìn)行運作。但問(wèn)題是，目前經(jīng)濟理論界在研究公司債券時(shí)都基本談?wù)摴�司債券，并且稱(chēng)企業(yè)債券不規范，屬于盡快擯棄的概念。并且這些學(xué)者在論證他們的觀(guān)點(diǎn)時(shí)，一個(gè)論據經(jīng)常被引用，即在國際資本市場(chǎng)上以及全球理論界的學(xué)術(shù)著(zhù)作中均沒(méi)有企業(yè)債券這個(gè)概念，大家習慣使用的名稱(chēng)是公司債券。這是一個(gè)很重要的問(wèn)題，因為它不僅僅是經(jīng)濟理論上的問(wèn)題，而且在牽涉到一些法律上的問(wèn)題，同時(shí)也對中國證券市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展有著(zhù)重要的影響。筆者擬從中國公司債券和企業(yè)債券的法律定義入手，對公司債券和企業(yè)債券概念與法律地位進(jìn)行分析比較，從經(jīng)濟學(xué)理論上分析規范意義上的公司債券的產(chǎn)權特征，從企業(yè)債券的法律基礎進(jìn)一步探討中國企業(yè)債券存在與發(fā)展的理論基礎。

　　一、中國公司債券與企業(yè)債券的區別聯(lián)系

　　在中國現行法律法規中，1994年7月開(kāi)始實(shí)施的《公司法》和1993年8月頒布實(shí)施的《企業(yè)債券管理條例》分別給“公司債券”和“企業(yè)債券”進(jìn)行了概念性的定義：《中華人民共和國公司法》第160條對公司債券的定義是：“本法所稱(chēng)公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限還本付息的有價(jià)證券”；《企業(yè)債券管理條例》第5條是這樣定義企業(yè)債券的：“本條例所稱(chēng)企業(yè)債券，是指企業(yè)依照法定程序發(fā)行、約定在一定期限內還本付息的有價(jià)證券”。很容易看出，除了發(fā)債主體的法律地位有企業(yè)和公司之分外，公司債券和企業(yè)債券本身的理論特征應該是一樣的。同時(shí)，《公司法》和《企業(yè)債券管理條例》還對公司債券和企業(yè)債券的發(fā)債主體的法律地位還作了進(jìn)一步限定：《公司法》第159條規定：“股份有限公司、國有獨資公司和兩個(gè)以上的國有企業(yè)或者其他兩個(gè)以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，為籌集生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)資金，可以依照本法發(fā)行公司債券”；《企業(yè)債券管理條例》第2條規定，“本條例適用于中華人民共和國境內具有法人資格的企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)企業(yè)）在境內發(fā)行的債券……除前款規定的企業(yè)外，任何單位和個(gè)人不得發(fā)行企業(yè)債券”。同樣容易看出，中國的企業(yè)債券概念比公司債券概念的外延要大得多，企業(yè)債券涵蓋公司債券，公司債券只是企業(yè)債券的一個(gè)特定形式，這和企業(yè)與公司的區別是一樣的道理。再從企業(yè)債券與公司債券的發(fā)行條件來(lái)分析，《企業(yè)債券管理條例》規定的企業(yè)債券發(fā)行的基本條件有五條：（1）企業(yè)規模達到國家規定的要求；（2）企業(yè)財務(wù)會(huì )計制度符合國家規定；（3）具有償債能力；（4）企業(yè)經(jīng)濟效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續三年盈利；（5）所籌資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策。顯然，《企業(yè)債券管理條例》規定的條件很一般�！豆�司法》規定的公司債券發(fā)行的基本條件有六條：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬(wàn)元；（2）累計債券余額總額不超過(guò)凈資產(chǎn)額的40%；（3）最近三年平均可分配利潤足以支付公司債券一年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不得超過(guò)國務(wù)院限定的利率水平。（6）國務(wù)院規定的其他條件。對比企業(yè)債券與公司債券的發(fā)行條件，發(fā)行公司債券的基本條件是在發(fā)行企業(yè)債券的基本條件基礎上，為體現公司債券的特點(diǎn)提出的進(jìn)一步要求。如，從資產(chǎn)規模（包括凈資產(chǎn)余額）方面，公司債券的規定比企業(yè)債券規定更具體；從盈利情況要求看，公司債券比企業(yè)債券提出了更進(jìn)一步的要求；從籌集資金用途看，兩者基本上一樣；從利率控制看，公司債券是遵照《企業(yè)債券管理條例》第18條“企業(yè)債券的利率不得高于銀行相同期限居民儲蓄定期存款利率的40%”的要求執行的。以上各種法律法規規范，表現在企業(yè)債券和公司債券的發(fā)行管理上，《企業(yè)債券管理條例》規范的范圍是在境內注冊的所有企業(yè)法人（當然包括公司法人）發(fā)行的債券，公司債券的發(fā)行應該在首先服從《企業(yè)債券管理條例》的基本前提、滿(mǎn)足《企業(yè)債券管理條例》要求的基本條件下，然后再按照《公司法》有關(guān)公司債券的要求進(jìn)一步規范。即是說(shuō)，沒(méi)有按照《公司法》規范的企業(yè)，按照《企業(yè)債券管理條例》的規定發(fā)行企業(yè)債券；而滿(mǎn)足《公司法》發(fā)行公司債券的股份有限公司和兩個(gè)以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，則應按照《公司法》發(fā)行公司債券，同時(shí)它也是企業(yè)債券，也滿(mǎn)足《企業(yè)債券管理條例》的有關(guān)要求。以上簡(jiǎn)單分析了中國公司債券和企業(yè)債券的在法律法規方面的區別與聯(lián)系，如果要從理論上了解中國公司債券和企業(yè)債券的經(jīng)濟學(xué)理論基礎，還必須從經(jīng)濟學(xué)理論上分析一般意義上公司債券應具有的產(chǎn)權特征，進(jìn)而了解中國公司債券和企業(yè)債券的產(chǎn)權特征和理論基礎。

　　二、從公司債券的起源看公司債券的產(chǎn)權特征

　　著(zhù)名經(jīng)濟學(xué)家、諾貝爾經(jīng)濟學(xué)獎獲得者保羅。A.薩繆爾森在其著(zhù)作《經(jīng)濟學(xué)》在通過(guò)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)不斷擴大和資本供應與籌集途徑角度分析企業(yè)組織形式時(shí)寫(xiě)到：“通過(guò)假設的一個(gè)企業(yè)由小到大的歷史，我們可以深刻了解企業(yè)的主要形式-（1）單人業(yè)主制，（2）合伙制和（3）公司制”。筆者認為，這不僅僅是企業(yè)組織的三種主要形式，“單人業(yè)主制-合伙制-公司制”也是企業(yè)作為一種經(jīng)濟主體在組織形式方面，為適應經(jīng)濟社會(huì )制度的不斷發(fā)展和變革的演變過(guò)程，更是現代公司制度的產(chǎn)生發(fā)展過(guò)程。單人業(yè)主制企業(yè)是完全憑業(yè)主本人的資財、業(yè)主或其雇傭的勞動(dòng)與意愿、熱情而形成的企業(yè)組織形式，一個(gè)單人業(yè)主對企業(yè)的一切債務(wù)要負無(wú)限責任，業(yè)主的一切財產(chǎn)，包括企業(yè)財產(chǎn)和個(gè)人財產(chǎn)，除了極少數生活必需品之外，從法律上都要抵償債務(wù)。由于這種企業(yè)規模小，資金周轉量少，銀行一般不予以貸款。除非利息很高，個(gè)別銀行愿意以較高收益冒較大風(fēng)險。在這種情況下，這類(lèi)企業(yè)更不可能面向社會(huì )發(fā)行債券籌集資金。為了解決籌資問(wèn)題，單人業(yè)主開(kāi)始嘗試尋求合作人的形式利用新加盟的資本，從而形成合伙制企業(yè)，但合伙企業(yè)仍對企業(yè)的債務(wù)承擔無(wú)限責任。在這種情況下，合伙企業(yè)越是成功，拓展就越快，資本缺乏問(wèn)題就越突出，就需要更多的社會(huì )資本加入。而過(guò)多的合伙人，如成千上萬(wàn)個(gè)，設立合伙企業(yè)難以操作和難以管理，加之其無(wú)限責任制度，人們不得不尋求新的企業(yè)組織形式。這樣，公司制企業(yè)就應運而生。對于現代公司制企業(yè)，它一般具備“所有權與經(jīng)營(yíng)權”和“有限責任制度”等特征（當然，以后又出現了無(wú)限責任公司、兩合公司等，這里不作進(jìn)一步分析），這些特征不但是公司區別其他類(lèi)型的企業(yè)的標準，也為公司債券的發(fā)行提供了制度條件，這種制度在保護債權人利益和公司

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