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我國勞動(dòng)仲裁程序的特點(diǎn)與缺陷
　　【摘要】社會(huì )主義條件下的勞動(dòng)爭議雖然屬于人民內部矛盾但可以從根本上解決。我國目前處于社會(huì )主義初級階段，各種所有制經(jīng)濟成分并存，此時(shí)如何給予勞資關(guān)系中的受害者提供符合實(shí)際的救濟，實(shí)現社會(huì )主義和諧社會(huì )成為一個(gè)迫切需要解決的問(wèn)題。文章將根據相關(guān)法律法規的規定，從自立救濟、行政救濟、司法救濟等三個(gè)角度來(lái)對該問(wèn)題做出分析。
　　有社會(huì )便有糾紛，于是需要防止和解決糾紛的場(chǎng)所、機構、程序以及相關(guān)規則。勞動(dòng)作為人類(lèi)生存和發(fā)展的最基本和最重要的活動(dòng)，始終存在于任何社會(huì )形態(tài)之中。而爭執和矛盾也一直伴隨著(zhù)人類(lèi)。但是只有人類(lèi)發(fā)展到了資本主義社會(huì )以后，勞動(dòng)者獲得了人身自由，以出賣(mài)勞動(dòng)力為生，建立起了勞動(dòng)關(guān)系，勞動(dòng)爭議才真正產(chǎn)生。為了穩定勞資關(guān)系和社會(huì )關(guān)系，國家便頒布了一系列法律以緩和勞資雙方的緊張關(guān)系，處理勞動(dòng)爭議。
　　“社會(huì )主義條件下的勞動(dòng)爭議與資本主義條件下的勞動(dòng)爭議具有本質(zhì)不同。它不再具有對抗性和階級斗爭的性質(zhì)，屬于人民內部矛盾，是完全可以從根本上解決的，不會(huì )再像資本主義勞動(dòng)爭議那樣表現出勞資雙方十分尖銳的矛盾沖突。”但是在當前社會(huì )主義中國，各種經(jīng)濟成份并存的市場(chǎng)經(jīng)濟體制下，某些勞動(dòng)爭議不具有調和性是不爭的事實(shí)。如何給予勞資關(guān)系中受害者(主要是雇員)以救濟是當前迫切需要解決的問(wèn)題，也是實(shí)現和諧社會(huì )的內在要求。
　　《中華人民共和國勞動(dòng)法》第七十七條規定：用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生勞動(dòng)爭議，當事人可以依法申請調解、仲裁或提起訴訟，也可以協(xié)商解決�！镀髽I(yè)勞動(dòng)爭議處理條例》第六條規定：勞資爭議發(fā)生后，當事人應當協(xié)商解決;不愿協(xié)商或者協(xié)商不成的，可以向本企業(yè)勞資爭議調解委員會(huì )申請調解;調解不成的，可以向勞資爭議仲裁委員會(huì )申請仲裁;對仲裁裁決不服的，可以向人民法院起訴。
　　據此，可以把中國的勞動(dòng)爭議的解決分為三類(lèi)：自力救濟，行政救濟，司法救濟。
　　一、自力救濟
　　1.協(xié)商是處理勞資爭議的簡(jiǎn)易程序。通過(guò)協(xié)商可以簡(jiǎn)便、快捷地解決一些爭議。但是協(xié)商并非處理勞資糾紛的法定程序和必須程序。所謂協(xié)商應是在平等情況下進(jìn)行商談。在強大的資方面前，雇員何來(lái)平等可言?就勞動(dòng)合同而言，所謂平等只是為了保護雇員的人格權不受侵害，而經(jīng)濟上和地位上的不平等是現實(shí)存在和顯而易見(jiàn)的。且在中國尚無(wú)集體談判的機制。
　　2.勞資爭議調解�！秳趧�(dòng)爭議處理條例》規定，企業(yè)可以設立勞動(dòng)爭議調解委員會(huì )。勞動(dòng)爭議調解委員會(huì )負責本企業(yè)發(fā)生的勞動(dòng)爭議的調解。調解委員會(huì )由職工代表、企業(yè)代表和企業(yè)工會(huì )代表組成，即，勞動(dòng)爭議調解的“三方原則”。職工代表由職工代表大會(huì )推舉產(chǎn)生;企業(yè)代表由廠(chǎng)長(cháng)(經(jīng)理解指定;企業(yè)工會(huì )代表由企業(yè)工會(huì )委員會(huì )指定擔任。職工代表大會(huì )制度作為職工參與企業(yè)管理的重要制度，也是企業(yè)民主管理的重要內容，職工代表大會(huì )討論的議題不僅僅是職工自身的權益問(wèn)題，還包括企業(yè)管理方面的其他問(wèn)題。企業(yè)職工代表大會(huì )不能等同于企業(yè)工會(huì )委員會(huì )，工會(huì )只是職工代表大會(huì )的工作機構�！豆�會(huì )法》第30條規定，全民所有制企業(yè)職工代表大會(huì )是職工代表大會(huì )的工作機構，負責職工代表大會(huì )的日常工作，檢查、監督職工代表大會(huì )決議的執行。由此，我們不難看出職工代表大會(huì )與企業(yè)工會(huì )委員會(huì )的關(guān)系實(shí)際上是權力機構與執行機構之間的關(guān)系，由職工代表大會(huì )和企業(yè)工會(huì )委員會(huì )同時(shí)產(chǎn)生勞動(dòng)爭議調解委員會(huì )成員，不能成為代表不同利益或角色的兩方，而應該是一方。
　　“調解委員會(huì )在企業(yè)職工代表大會(huì )領(lǐng)導下，是職工群眾運用自己的力量，依照法律規定，自行解決勞動(dòng)爭議。它是現實(shí)的自我教育、自我管理、自我調整。”
　　調解委員會(huì )的地位決定了它在理論上并不能充分體現勞動(dòng)關(guān)系雙方當事人的意思，虛擬的“三方”難以實(shí)現用人單位與勞動(dòng)者之間力量的平衡。職工代表大會(huì )是職工參與企業(yè)民主管理和民主監督的主要形式，在公有制企業(yè)，尤其是在全民所有制企業(yè)中才能體現其應有的價(jià)值。在市場(chǎng)經(jīng)濟初步建立的今天，我們審視該制度后發(fā)現它并不能在非公有制企業(yè)中適用。
　　企業(yè)勞動(dòng)爭議調解屬于群眾性?xún)炔空{解，內部調解概念是我國勞動(dòng)爭議處理制度中的一個(gè)獨特名詞。企業(yè)勞動(dòng)爭議內部調解有違調解原理之嫌，企業(yè)勞動(dòng)爭議調解與調解原理不一致的地方表現在，企業(yè)勞動(dòng)爭議調解委員會(huì )并非是地位中立的第三方，企業(yè)勞動(dòng)爭議調解委員會(huì )的組成人員分別是職工代表大會(huì )推舉代表、工會(huì )指定代表和企業(yè)指定代表，上述人員在參加調解會(huì )議調解個(gè)人勞動(dòng)爭議過(guò)程中，爭議一方恒定為企業(yè)，另一方為不確定之企業(yè)職工。假設爭議發(fā)生在企業(yè)與調解人員之間，該勞動(dòng)爭議調解不能成立自不待言，即使爭議發(fā)生在與調解人員無(wú)利害關(guān)系的其他人員與企業(yè)之間，調解人員是否能做到立場(chǎng)中立呢?調解人員的中立地位依賴(lài)于其與雙方無(wú)利害關(guān)系，事實(shí)上，國有企業(yè)內部的調解人員，企業(yè)代表傾向于企業(yè);職工代表可能立場(chǎng)中立，但慮及企業(yè)方在日后工作中會(huì )給自己臉色而放棄中立;企業(yè)工會(huì )代表屬于企業(yè)管理人員，企業(yè)工會(huì )主席在計劃經(jīng)濟時(shí)代一直享受副廠(chǎng)長(cháng)(經(jīng)理)待遇。企業(yè)工會(huì )盡管是依據《工會(huì )法》的規定而設立的，但工會(huì )工作人員的吃、喝、拉、撒全部全部屬于企業(yè)，企業(yè)工會(huì )的經(jīng)濟地位決定了其立場(chǎng)也難以中立，亦有可能倒向企業(yè)一方。諸多因素決定了企業(yè)勞動(dòng)爭議調解委員會(huì )在調解中難以持中立的立場(chǎng)。既已在立場(chǎng)上失去了中立，在調解過(guò)程中的公正性也就難以確保了。我國協(xié)商和調解的作用在解決勞動(dòng)爭議方面的作用微乎其微，其關(guān)鍵原因是因為工會(huì )作用的缺失。
　　西方市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)達國家在產(chǎn)業(yè)發(fā)展過(guò)程中，在政治體制上，公民的結社自由使工會(huì )力量由弱變強，并逐步成為勞動(dòng)關(guān)系調整中的重要力量，工會(huì )在與雇主或其組織的對抗和協(xié)調之中成為代表勞動(dòng)者利益的程序主體。
　　我國《工會(huì )法》第二條規定：“工會(huì )是職工自愿結合的工人階級的群眾組織。”第三條規定：“在中國境內的企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)中以工資收為主要來(lái)源的體力勞動(dòng)者和腦力勞動(dòng)者，不分民族、種族、性別、職業(yè)、宗教信仰、教育程度，都有依法參加和組織工會(huì )的權利。”史尚寬先生關(guān)于工會(huì )的概念和特征概括為：工會(huì )，指在現有經(jīng)濟組織下，以維持改善勞動(dòng)條件，保全經(jīng)濟上利益為目的之工會(huì )，特征包括：其一，工會(huì )系工資工人所組織之團體;其二，工會(huì )以維持改善勞動(dòng)條件為主要目的之團體;其三，工會(huì )為永續的結合團體。工會(huì )產(chǎn)生于產(chǎn)業(yè)革命后，工會(huì )的成立，以團體力量對抗雇主經(jīng)濟上的優(yōu)勢，使個(gè)體工人的弱者地位得到抬升。
　　現時(shí)中國工會(huì )的作用是：工會(huì )在維護全國人民總體利益的同時(shí)，維護職工的合法權益。工會(huì )必須密切聯(lián)系職工，聽(tīng)取和反映職工的意見(jiàn)和要求，關(guān)心職工的生活，幫助職工解決困難，全心全意為職工服務(wù)。工會(huì )在社會(huì )政治生活的地位和角色決定了企業(yè)、工會(huì )之間的關(guān)系，企業(yè)、工會(huì )(或職工)以及政府在宏觀(guān)領(lǐng)域中經(jīng)濟利益和政治利益都是一致的。經(jīng)濟體制和政治體制架構決定了即使勞動(dòng)者存有不滿(mǎn)或與所在單位發(fā)生爭執，也是局部的、偶然的。于是不可能產(chǎn)生如工會(huì )與資方對抗、合作的談判制度，不可能產(chǎn)生因集體談判出現僵局情況下的爭議處理制度建設。
　　二、行政救濟(勞動(dòng)仲裁)
　　1. 我國勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )由勞動(dòng)部門(mén)的代表、工會(huì )代表、政府綜合管理部門(mén)代表組成，形式上，仲裁委員會(huì )不是行政部門(mén)，但是，仲裁委員會(huì )主任由勞動(dòng)行政部門(mén)負責人擔任。勞動(dòng)部門(mén)的勞動(dòng)爭議處理機構為仲裁委員會(huì )的辦事機構，直接導致了仲裁機構行政化的結果。雖然我國勞動(dòng)爭議仲裁在實(shí)踐中起到了定紛止爭的作用，但其存在的弊端和缺陷卻被詬病已久。
　　仲裁就其性質(zhì)來(lái)說(shuō)是一種自治，不是純司法性，也不是純契約性。仲裁的產(chǎn)生和發(fā)展應歸功于商業(yè)社會(huì )。它是商人首先在沒(méi)有相應法律規定的情況下依靠自治才發(fā)展起來(lái)的，而后才得到法律的認可，是商業(yè)社會(huì )的客觀(guān)需求，不是因為契約，也不是因為國家的授權，而是自治的結果。其特點(diǎn)是：自愿性、專(zhuān)業(yè)性、靈活性、快捷性、經(jīng)濟性、獨立性。仲裁機構不屬于行政機構及其附屬機構，不是司法機構，仲裁機構之間沒(méi)有上下級的領(lǐng)導關(guān)系，在仲裁過(guò)程中具有很強的獨立性。
　　反觀(guān)我國勞動(dòng)爭議仲裁制度，其弊病在于：我國現行勞動(dòng)爭議仲裁的“強制”，是當事人一方啟動(dòng)仲裁程序后，另一方必須接受，在沒(méi)有仲裁協(xié)議的前提下被申請人被迫參加仲裁。同時(shí)，仲裁作為解決勞動(dòng)爭議程序中的一環(huán)，是必須程序，當事人如果想獲得具有強制執行力的裁決結果只能從仲裁程序開(kāi)始，仲裁程序前置于訴訟程序，當事人不能直接尋求訴訟程序救濟。然而勞動(dòng)爭議仲裁卻無(wú)終局效力，當事人不服依然可以以司法程序來(lái)救濟，使得勞動(dòng)爭議仲裁形同虛設。
　　2.我國勞動(dòng)爭議仲裁程序訴訟化傾向顯著(zhù)，使當事人在解決勞動(dòng)爭議時(shí)費時(shí)費力，仲裁程序的啟動(dòng)和程序的展開(kāi)有嚴格的程序規定，如庭審的準備，案件的審理以及仲裁裁決作出的期限等程序性規定，其設計的繁簡(jiǎn)，時(shí)間的長(cháng)短，都沒(méi)有充分考慮。
　　例如拖欠職工工資而引發(fā)的爭議，當事人迫切希望仲裁能夠盡快地作出裁決以免生活受到影響。在民事訴訟中，法律還為當事人設置了先行給付的程序，可我國仲裁程序中卻無(wú)此規定。仲裁程序設置的繁頊給勞動(dòng)者帶來(lái)麻煩卻給用人單位有機可乘，許多案件可以一拖再拖，使本來(lái)不對等的雙方更加不對等。
　　3.相對于民商事仲裁員的任職資格，勞動(dòng)仲裁員的資格標準大為降低�，F時(shí)我國勞動(dòng)仲裁員的學(xué)歷標準是高中畢業(yè)，資格的取得采取統一培訓，統一考核，統一收取培訓費和統一發(fā)證的一條龍程序，參加培訓的人員基本上都能通過(guò)資格考試。無(wú)法想像沒(méi)有嚴格經(jīng)過(guò)系統法律訓練的人員能做好仲裁工作? 
　　三、司法救濟
　　這里無(wú)須談我國法院的民事程序的優(yōu)缺點(diǎn)，只探討仲裁與訴訟之間的關(guān)系造成了勞動(dòng)爭議當事人的高成本。
　　依法啟動(dòng)的勞動(dòng)爭議訴訟，應當是一方當事人向人民法院提起訴訟，人民法院立案受理，在查明事實(shí)的基礎上，依據法律，仲裁當事人之間爭議的活動(dòng)。按照通常規則，人民法院與當事人之間的關(guān)系是等距關(guān)系，人民法院與雙方當事人的共同活動(dòng)即可啟動(dòng)訴訟程序，而不再需要任何外界力量催動(dòng)訴訟程序。
　　現行勞動(dòng)爭議訴訟程序的啟動(dòng)實(shí)際上在人民法院與當事人之間的訴訟法律關(guān)系之外存在其他社會(huì )關(guān)系。雙方當事人發(fā)生勞動(dòng)爭議后，不能直接到人民法院起訴以維護自己的權益，也就是僅憑當事人的起訴和人民法院的受理并不能啟動(dòng)訴訟程序，而需借助于勞動(dòng)爭議仲裁的力量。當然，訴訟程序并不能解決當事人之間的一切爭議或糾紛，人民法院并不受理任何爭議和糾紛。如果爭議或糾紛不屬于人民法院主管范圍，當事人和人民法院乃至任何力量都無(wú)法推動(dòng)訴訟程序的開(kāi)展。勞動(dòng)爭議處理的國際慣例顯示，法院的主管范圍中應包括勞動(dòng)爭議，人民法院完全可以根據其審判權裁決當事人之間的糾紛。如果當事人愿意通過(guò)訴訟程序救濟其權利，任何人、任何組織都無(wú)權限制當事人的起訴權。對于仲裁與訴訟程序之間的選擇，一部分當事人仍希望通過(guò)法院來(lái)解決他們之間的糾紛，原因是多方面的：一是人民法院判決、裁定的權威性高，招待機關(guān)又在人民法院，在判決、裁定得不到履行時(shí)，可不繞圈子直接由人民法院強制執行;二是擔心現行勞動(dòng)爭議體制造成的仲裁裁決對自己不利時(shí)，仍然需要將訴訟進(jìn)行下去，會(huì )造成處理爭議的成本增加。由此，當事人在勞動(dòng)爭議發(fā)生后，如果讓其選擇，可能會(huì )有人為避免訴諸公堂而尋求仲裁解決，而有的人則愿意直接通過(guò)訴訟程序解決糾紛，尤其是那些爭議或糾紛隔閡較深或是深信司法權威的人來(lái)說(shuō)，更是如此。因此，應當尊重當事人的程序選擇權。
　　程序的重疊、程序的虛置，產(chǎn)生的直接后果是，增大了當事人的負擔，從精神負擔方面，當事人本可以在訴訟程序得出的一審結果必須在此之前接受另一道程序，不管當事人爭議之初是否愿意接受該程序，進(jìn)入訴訟程序就意味著(zhù)仲裁程序勞累的白費，仲裁機構的工作化為烏有。當事人在仲裁程序中精神的緊張、經(jīng)濟的付出以及為此牽涉的人際關(guān)系都因訴訟程序的進(jìn)行而徒勞。經(jīng)濟方面，為仲裁程序的進(jìn)行而花費的交通費、誤工費以及鑒證、勘驗費、律師費以及仲裁費平添了 當事人的負擔。這些收費并不能替代訴訟程序階段相同項目的收費。
　　如果沒(méi)有確定仲裁錯誤或基本錯誤的前提下，任憑當事人的感覺(jué)在仲裁程序結束又啟動(dòng)訴訟程序，從仲裁的性質(zhì)和價(jià)值目標的角度，仲裁已經(jīng)失去了經(jīng)濟、簡(jiǎn)捷的性質(zhì)，已經(jīng)沒(méi)有其應有的價(jià)值。該程序的設置純粹屬于當事人的程序之累，所收取的仲裁費用純屬增加當事人額外負擔，因為通常情況下勞動(dòng)爭議發(fā)生后仲裁并不能給當事人一個(gè)終局性的裁決結果，非終局性導致了仲裁費用與訴訟費用的疊加。如果當事人于爭議發(fā)生后在符合民事訴訟法起訴條件的情況下直接起訴而不經(jīng)過(guò)仲裁程序，就可以免去仲裁費用的開(kāi)支。
　　在民商事仲裁程序中，仲裁程序的公正性和適用法律的準確性從一定意義上應比司法裁判高。這是因為仲裁的的居中裁決和非強制性，決定仲裁機構在裁決過(guò)程中只注重法律和事實(shí)，而不依靠強力，裁決結果中仲裁機構的意志體現比司法機構在裁決中體現的意志要弱;一般情況下仲裁人員的素質(zhì)總體水平高于司法機構，尤其是高于基層法院。仲裁機構沒(méi)有級別的界限，而司法人民法院有著(zhù)嚴格的級別界限，上級法院法官相對來(lái)說(shuō)，比下級法院法官的業(yè)務(wù)能力強。勞動(dòng)爭議仲裁恰好相反，仲裁機構及仲裁員的業(yè)務(wù)能力總體不及人民法院法官的業(yè)務(wù)能力，實(shí)際上，人民法院的一審程序對勞動(dòng)爭議代行司法監督之責，勞動(dòng)爭議的審理實(shí)際變?yōu)槿龑徑K審，比其他糾紛的解決多一道程序，客觀(guān)上造成了當事人的程序之累。

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