卸磨殺驢是貶義詞嗎
我國現行的公證制度,產(chǎn)生的時(shí)間較短,發(fā)展很慢,不完善之處很多,公證界始終也沒(méi)有停止過(guò)對公證改革的探討,改革了十多年,但收效甚微,幾乎仍是原地不動(dòng)。究其原因,是因為我們沒(méi)有明確的目標,沒(méi)有明確的發(fā)展方向。我們的發(fā)展只不過(guò)是被動(dòng)的隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展而發(fā)展罷了。
找出一條適合我國國情,具有中國特色的公證體制,是當前公證界必須解決的首要問(wèn)題,要解決這一問(wèn)題就要了解我國的基本國情,研究我國公證發(fā)展的歷史;研究我國的風(fēng)土人情,研究人們的法制觀(guān)念,公證意識。唯有如此才能找出一條真正適合我國發(fā)展的道路來(lái)。
公證發(fā)展的歷史背景
我國歷史悠久,長(cháng)期深受君主專(zhuān)政統制的影響,人們法制思想相對較弱,人們潛在的意識形態(tài)里,官本位思想較濃重,崇尚的是“權”,優(yōu)其是公權,直至今日依然如此,人們對公權的向往和追求,是中國人傳統的意識,本能的反應,無(wú)論外界的影響如何,一定時(shí)期內也很難改變,這種對公權崇尚也為公證的存在創(chuàng )造了有利的條件。
在我國的歷史上也早就有了“公證”。據西安出土的鼎上記載,西周,歷王年間,某人買(mǎi)地邀請幾位大夫作為“公證人”證明買(mǎi)地這一事實(shí),并鑄鼎以記之,鼎上詳細記錄了,買(mǎi)賣(mài)雙方當事人,宗地的位置、大小、價(jià)值、證明人等,這個(gè)鼎上的記載與我們今天的公證書(shū)非常相似,這也是典型的以公權的形式證明民事活動(dòng)的方式,可見(jiàn),此時(shí)“公證”已經(jīng)行成了,這比羅馬要早近千年,有人說(shuō)“公證”一詞源于羅馬,也許有可能,要說(shuō)公證源于羅馬,可就錯了,只不過(guò)是我國歷史上均是“諸法合體”,沒(méi)有劃分部門(mén)法,沒(méi)有提出“公證”這一法律概念,沒(méi)有文字化罷了,然而,這并不能否定我國歷史上公證的存在。再如,我國歷史上無(wú)論是奴隸社會(huì )還是封建社會(huì ),對耕牛的保護均可見(jiàn)諸于律文當中,無(wú)一例外的是,在交易過(guò)程中,必須要蓋有“官印”來(lái)證明之,這個(gè)蓋印的官員,也類(lèi)似于今天的公證員吧!這種做法一直延續到現在,今天的“牛行事”便是由此演變而來(lái),從某種意義上說(shuō)這種方式就是公證的活文物了。由此看來(lái)我國的公證也源遠流長(cháng),在研究公證改革時(shí)不要總是把眼光放在國外,什么德國、法國、意大利,他們的風(fēng)土人情,思想意識,法律理念,與國人截然不同。他們的公證制度,公證體制也必然不適合我國國情。我們只有認真研究我國的基本國情,量體裁衣,才能找出一條適合我們發(fā)展的道路來(lái)。
我國歷史上的“公證”是利用公權來(lái)加以證明的,這取決于人們思想上對公權的追求,因此公證機構絕不能私有化,是符合我國現狀的。
公證的價(jià)值取向
公證的價(jià)值取向也就是說(shuō)我們利用公證來(lái)謀取哪方面的利益,在哪些方面發(fā)揮作用,用他來(lái)為我們做什么,其實(shí)公證的價(jià)值取向無(wú)非兩種,一種是經(jīng)濟效益,一種是社會(huì )效益。如果我們追求前者,即以經(jīng)濟效益為主或僅僅為了經(jīng)濟效益。那么,就將公證推向市場(chǎng),將公證企業(yè)化,也無(wú)可厚非。社會(huì )發(fā)展到今天,人們都能清楚的看到經(jīng)濟實(shí)體經(jīng)營(yíng)最好的方式,無(wú)外乎股份制、合伙制、私有制,這些方式將更有利于效益最大化,有利于爭取更多的經(jīng)濟效益,同時(shí)也將給他的員工們帶來(lái)更多的經(jīng)濟實(shí)惠。從經(jīng)濟效講,似乎也是調動(dòng)公證人員積極性的最有效的手段,壟斷行業(yè),一夜之間,造就一批百萬(wàn)富翁(公證員)是沒(méi)有多大問(wèn)題的,從單純經(jīng)濟效益角度上出發(fā),也沒(méi)有哪位公證員會(huì )提出反對,人為財死嗎,這也是人的本性。然而這樣的后果會(huì )呢,什么公信力、公證質(zhì)量、公證形象將全部被利所掩蓋了,古人所云,“見(jiàn)利忘義”,便是這個(gè)道理了?梢(jiàn),以公證來(lái)謀取經(jīng)濟利益,是不可取的,借助國家賦予的權力,來(lái)謀取私利,這顯然也是不公平的。
只追求經(jīng)濟利益,已經(jīng)給我們這個(gè)發(fā)展中國家,帶來(lái)了很多的負面影響,帶來(lái)了很多的社會(huì )問(wèn)題。決策者也早已看出了這一問(wèn)題,“一手抓經(jīng)濟,一手抓文明,兩手都要抓,兩手都要硬”正是在這種情況下提出的。君不見(jiàn),“以德治國”,“構建和諧社會(huì )”的治國方針正在深入貫徹。從北京奧運會(huì )也可以看到,我們泱泱大國,孔孟之鄉,禮儀之幫,我們悠久的人文文化,數千年的文明,再現了我中華民族的優(yōu)良傳統,這是民族的精髓,一個(gè)優(yōu)秀的民族絕不會(huì )丟掉他的優(yōu)良傳統,這也是成就大國、強國的先決條件,而這些優(yōu)良傳統是要靠一部分人,有組織的去秉承,去發(fā)揚,去光大,我們公證責無(wú)旁待。
公證的目的之一是為了預防糾紛,穩定社會(huì ),達到一個(gè)“和”的目的,這與我國的傳統,孔孟思想,構建和諧社會(huì )如出一轍,一脈相承,公證利用其監督、預防的功能,對于維護經(jīng)濟秩序,維護社會(huì )的穩定,具有不可替代的作用,同時(shí),公證以其溝通、服務(wù)的功能對于傳承民族文化和優(yōu)良傳統也不容忽視。因此公證對于傳承我國人文文化,構建精神文明,構建和諧社會(huì ),具有得天獨厚的條件,公證也必將成為精神文明建設,構建和諧社會(huì )不可或缺的部門(mén),這也就是我們公證的社會(huì )效益的體現。
社會(huì )的文明程度也制約著(zhù)國家的發(fā)展,不文明,不和諧的社會(huì )也絕不能成為強國,要成就強國、大國夢(mèng),公證就要勇?lián)鷤鞒形拿鞯氖姑?梢?jiàn),公證的社會(huì )效益大有可為,且勢在必為。
我們研究了我國的基本原國情,明確了公證的作用和他的使命后。不難得出這樣一個(gè)結論,在社會(huì )主義初級階段,我們的公證形式只能是公有制形式(行政體制),不能將公證私有化,也不能將公證市場(chǎng)化,公證只能是代表國家行使公證權,這一權利力,直接關(guān)乎國家的形象,不能授予任何帶有私有性質(zhì)的組織和部門(mén),否則他的社會(huì )效益就會(huì )被削弱退變,甚至會(huì )便成謀取經(jīng)濟利益的手段。
公證的“公有制”,是公證的內在形式,有了內在形式,還要有外在形式,那就是公證的“體”,即以何利形式存在。我們公證體制改革這么多年,“體”幾乎沒(méi)有任何改變,這也是我們改革的未果的關(guān)鍵所在,從目前來(lái)看,制約和束縛公證機構發(fā)展的,就是這個(gè)“體”的問(wèn)題,體制不清,權責不明,公證機關(guān)的主管機關(guān)是誰(shuí)?他享有哪些權利,應盡哪些義務(wù)?職責何在?獨立的公證機關(guān)應享有哪些權利?不能獨立該項怎么辦?主管機關(guān)濫用權利橫加干涉公證權構內務(wù)怎么辦?如果因此出了事將由誰(shuí)承擔責任?地方司法行政機關(guān)的監督權具體是哪些?如此種種,均不明確,而且大多數各級司法行政機關(guān)都是把公證機構當作自己的科室來(lái)對待,直接或間接地撐握控制公證機構的人、財、物。他們對從公證機構取得利益的需求,要遠遠大于對公證改革的需求,一旦兩者出現矛盾,他們便毫不猶豫的拋棄改革而謀取利益,我們一次次的改革都成一紙空文,便理所當然了,更奇怪的是,他們只享有種種權利卻無(wú)須承擔任何責任。試問(wèn),在這樣的情況下,公證機構能改變什么,又能革掉什么?
針對這一問(wèn)題我認為,既然,公證機構沒(méi)有上下級之別,哪為什么要劃分省、地、縣三個(gè)級別呢,矛盾呀!冠個(gè)名又有何意義,形式而已,實(shí)屬沒(méi)有必要啊,婆婆越多越不利于公證的發(fā)展,可否將公證機構全部上劃為省級,由省司法行政機關(guān)和省公證協(xié)會(huì )統一管理、指導,全國公證機構一體化。地縣級司法行政機關(guān)對公證機構不享有任何權利(實(shí)際上地縣級司法行政機關(guān)也沒(méi)有能力指導公證機構業(yè)務(wù)),不得干涉公證機構的任何事務(wù)。以便公證機構擺脫地方司法行政機關(guān)的束縛。同時(shí)完善省級對公證機構的管理和指導方法辦法。明確各方的權利義務(wù),明確責任范圍,這樣的“體”對公證來(lái)說(shuō),如魚(yú)得水,一定會(huì )發(fā)展很快,這樣也與我們公證協(xié)會(huì )的體系相一致。誠如是,則公證也應具有如下幾個(gè)特征。
一、公證隊伍精英化
業(yè)內曾有人揚言:“辦理公證只要有中學(xué)文化就足夠了,不就是出具一份公證書(shū)嗎,太簡(jiǎn)單了”。我想,說(shuō)這話(huà)的人對公證根本就不了解,是的,僅僅出一份公證書(shū)并不難,然而對一個(gè)公證事項,是否合法,能否給予公證,該出具何種公證這就需要一定技巧和相當高的法律知識作為基礎,否則,就有可能出錯,F在已不是以前,錯了無(wú)所謂,很少有人投訴,而現在人們的法律意識普遍提高了,只要有一點(diǎn)不適當,都有可能當被告。實(shí)際操作當中,業(yè)務(wù)水平越高的公證員,越謹慎,拒辦率越高。而那些業(yè)務(wù)不高的公證員,卻什么事都敢辦,無(wú)知者無(wú)畏啊!投訴多了,就麻木了,投訴在他們看來(lái),只是運氣不好,沒(méi)遇到好人罷了。象這樣的公證員焉能提高公證質(zhì)量。
公證法中規定公證員從通過(guò)司法考試中錄用,這無(wú)疑是正確的,但第十九條的規定卻大大降低了門(mén)檻,又留了一個(gè)不小的后門(mén),到目前為止,該進(jìn)的都已經(jīng)進(jìn)來(lái)了吧!這個(gè)后門(mén)還是關(guān)上為好。
大家都知到木桶效應,那個(gè)最低的木板才是決定水平高低的關(guān)鍵,這個(gè)后門(mén)(最低的木板)在一定程度上也將影響公證隊伍素質(zhì)的重要因素,因此我們呼吁盡快關(guān)閉這個(gè)后門(mén),有真本事你就考進(jìn)來(lái)。
未來(lái)的公證員,都必須且應當是法律專(zhuān)家;應具有很高的法律水平和熟練技巧,應具有謹慎的態(tài)度,個(gè)個(gè)都是精英。才能確保公證質(zhì)量和公信力;诖,我們應當有步驟,有計劃地將不合格、不能勝任公證工作的公證員或者通過(guò)非法途徑騙取公證員資金格人員分離出去!皩⒃诰辉趶V”,應本著(zhù)寧缺勿濫的原則,從整體上提高公證隊伍的素質(zhì)。同時(shí)在法律上提高公證員的法律地位,實(shí)行高,達到風(fēng)險責任與利益成正比。以利形成良性循環(huán)。否則有可能出現后繼無(wú)人,事實(shí)上,近年來(lái)我們公證隊伍已呈下降趨勢。
二、法定化
公證既然是以社會(huì )效益為本,公證的作用也越來(lái)越顯得重要,那么,就應當在法律中規定一定的事項必須公證,如對國有資產(chǎn)的處置,國家機關(guān),國有企事業(yè)單位,重大經(jīng)濟活動(dòng),及招標,拍賣(mài)等,對這些經(jīng)濟活動(dòng)進(jìn)行法定,必須公證,更能體現這些機關(guān)行為的公平、公證性,也有利于遏制暗箱操作,走形式,走過(guò)場(chǎng)等違紀行為,也能預防、等到行為的發(fā)生。
為什么總是有那么多的貪官,這在很大程度,是因為對他們在經(jīng)濟活動(dòng)中,缺乏監督造成的,對這些活動(dòng)法定公證的同時(shí)。也填補了國家對這個(gè)領(lǐng)域監督的空白。
三、獨立化
公證機構應當完全獨立于政府之外,才能不受干涉地行使公證權,如前所述公證機構全部上劃,獨立于地方之外(類(lèi)似于法院、檢察院),這對于公證機構獨立行使公證權,提高公證質(zhì)量、提高公信力是非常有利的,如對政府某些經(jīng)濟行為的監督公證時(shí),公證員可以不再擔心個(gè)別領(lǐng)導人的可能對自己不利的行為,不被其左右,依法監督,從而真正達到公平、公正。
公證的獨立遠非僅僅是脫離了當地司法行政機關(guān)的干預,更重要的是體制上的獨立。成為名符其實(shí)獨立的公證機構,也只有這樣才能夠真正不受任何干預的行使公證職權,才能更好的服務(wù)于人民,也才能更進(jìn)一步推進(jìn)民主的進(jìn)程,進(jìn)一步促進(jìn)社會(huì )的有序性。
公證的性質(zhì)
一、國有性
即公證只能是國家所有,不能私有化,這是由公證的本性的決定的,公證的任務(wù)之一是維護法律的正確實(shí)施,他不是單純的維護申請人的利益,而是以“公正人”的身份出現,依法律為準繩,兼顧各方的利益,優(yōu)以國家利益和社會(huì )利益為重。如,違背社會(huì )公德的行為、規避?chē)依娴男袨,將不予公證。國有更能體現公證的公正性,否則其公正性,就值得懷疑。
二、社會(huì )效益性
公證是隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展,是為了滿(mǎn)足社會(huì )的需求而產(chǎn)生的,具有一定的公益性和社會(huì )性,他從一開(kāi)始產(chǎn)生便是為了服務(wù)于社會(huì )各方面的需求,這也正覯和了我們公證的服務(wù)、溝通、監督的職能,因此他從產(chǎn)生到現在都不是經(jīng)濟主體,而是狹義的社會(huì )主體,公證不是為了謀取經(jīng)濟利益的機構,而是服務(wù)社會(huì )的公益性的組織。這是公證的本質(zhì)屬性。如果把這種公益性的社會(huì )需求,壟斷后,變成謀取經(jīng)濟利益的手段,那就會(huì )變性,就會(huì )帶來(lái)很多不利的社會(huì )效應。
三、公平、公正性
公平、公正即處理事情合情、合理,正直,沒(méi)有偏私,不偏袒哪一方。這是公證的基本要求,是公證存在的前提,也是公證的天職,這是公證固有的性質(zhì)。
四、預防性
眾所周知,公證的預防性,他的作用便是防范于未然,未雨綢繆,從而減少訴訟,降低社會(huì )成本,防止糾紛的發(fā)生,防止矛盾產(chǎn)生,進(jìn)而維護社會(huì )的穩定和有序進(jìn)行,促進(jìn)社會(huì )的和諧。例如,經(jīng)過(guò)公證的民間借貸合同百分之九十九都能履行完畢,而未經(jīng)過(guò)公證的民間借貸合同完全履行的連百分之六十都達不到。由此可見(jiàn)公證的預防性非同一般。試想,如果將國家機關(guān)、國有企事業(yè)單位的經(jīng)濟活動(dòng),列為法定公證,還會(huì )有那么多的貪官污吏嗎?可見(jiàn)公證還具有預防、等犯罪行為發(fā)生的作用。
綜上所述,在現階段我國的公證形式,應當是公有制,行政主體,相對獨立于政府之外的體制,公證隊伍應是精英化,公證業(yè)務(wù)法定化,公證機構一體化,以謀求社會(huì )效益最大化為已任。我們在進(jìn)行公證改革時(shí),請不要忘記公證的社會(huì )屬性,不要忘記公證的社會(huì )本位、不要忘記公證的功能。也不能只顧部門(mén)利益,而不顧國家利益和社會(huì )利益,不為利所驅使。應當充分認識到公證不僅僅能取得經(jīng)濟利益還能維護法律的正確實(shí)施,維護社會(huì )秩序,更重要的是促進(jìn)社會(huì )文明進(jìn)程,促進(jìn)社會(huì )文明和諧,傳承民族精神、弘揚祖國優(yōu)良傳統。這才是我們公證所應承擔的使命。讓我們?yōu)檫@一神圣使命而奮斗吧!!
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