注冊會(huì )計師考試《會(huì )計》練習題及答案
違約金應該如何規定
典型案例：2009年2月3日，王某進(jìn)入上海某冶金有限公司從事英文翻譯工作，雙方簽訂的勞動(dòng)合同中約定，冶金公司將會(huì )在王某入職的一個(gè)月內安排王某赴南非辦事處工作，工資為每月人民幣8000元，合同期限自2009年2月3日起至2012年1月31日止，如果王某在合同期滿(mǎn)前提前離職則應當承擔違約責任，違約金數額為王某赴南非的路程費及公司為其安排崗位所付的其他各項費用之和。
2009年3月，王某到達公司在南非的辦事處，但由于水土不服、蚊蟲(chóng)叮咬等原因，王某身體出現腹瀉、嘔吐、嚴重水腫等情況。工作至4月底，身體狀況沒(méi)有任何好轉的王某向公司提出回國工作的請求，公司不予批準，無(wú)奈之下王某向公司提出辭職。
2009年5月，在辦理離職手續時(shí)，冶金公司認為王某在職期間不能勝任工作，消極怠工，沒(méi)有充分履行翻譯職責，故拒絕向王某發(fā)放4月份工資，同時(shí)王某嚴重違反當初約定，遂要求王某承擔路程費等共計2萬(wàn)余元的違約金。雙方發(fā)生爭議，王某訴至勞動(dòng)仲裁后，公司以上述理由提出反訴。
仲裁裁決：庭審過(guò)程中，王某認為自己在工作期間提供了正常勞動(dòng)，冶金公司所言純屬子虛烏有，公司應當支付克扣的工資，同時(shí)按照法律的規定，只有在特定情況下才能約定違約金，而自己和公司并不符合設置違約金的法定條件，所以其無(wú)需向冶金公司支付任何違約金。最終勞動(dòng)仲裁支持了王某的請求，裁決冶金公司向王某發(fā)放2009年4月份的工資，而王某無(wú)需向公司支付違約金。
案例評析：上述案件中王某在工作期間提供了正常勞動(dòng)，而冶金公司并未提供王某消極怠工的證據，因此公司應當支付王某4月份的工資。本案爭議的焦點(diǎn)其實(shí)是雙方勞動(dòng)合同中約定的違約金是否有效。勞動(dòng)合同法實(shí)施之前，勞動(dòng)法對勞動(dòng)合同里違約金的設置并沒(méi)有較為一致的規定，因此各地對違約金的規定差別很大，有的地方允許雙方任意約定違約金，如北京、山東等地，有的地方限定雙方只有在特殊情況下才能約定違約金，如上海、江蘇等地，還有一些地方無(wú)相關(guān)規定或者規定得不明確，如遼寧、浙江等地。
2008年頒布施行的勞動(dòng)合同法針對這個(gè)問(wèn)題進(jìn)行了統一規范。在勞動(dòng)領(lǐng)域，勞動(dòng)者往往處于弱勢地位，很容易出現用人單位利用自己的強勢地位濫用違約金條款損害勞動(dòng)者合法權益的情況，本著(zhù)傾斜保護的原則，勞動(dòng)合同法最終采取了限制用工雙方約定違約金的立法理念，從而起到既充分保護勞動(dòng)者又兼顧用人單位用工管理權的作用。勞動(dòng)合同法第二十二條、二十三條及第二十五條明確規定，只有兩種情形下用人單位和勞動(dòng)者可以設置違約金，一種是雙方約定了服務(wù)期條款，另一種是雙方約定了競業(yè)限制條款，除此之外雙方即便約定了違約金，也將被認定為無(wú)效。同時(shí)，如果用人單位要求勞動(dòng)者承擔違約責任，還應當就勞動(dòng)者違約的事實(shí)進(jìn)行舉證，而不是只憑一紙合同便可直接要求勞動(dòng)者支付違約金。
回到本案，王某與冶金公司既未約定服務(wù)期也未約定競業(yè)限制，并不符合設置違約金的法定條件，因此雙方在勞動(dòng)合同中關(guān)于違約責任的約定無(wú)效，王某無(wú)需向冶金公司支付違約金。
如何約定違約金
現實(shí)生活中，人們在簽訂合同時(shí)往往都會(huì )對違約行為進(jìn)行約束，違約金是對合同當事人違反合同約定的行為進(jìn)行懲罰的約束。在合同中，違約金條款能使合同當事人在不遵守合同要求的情況下受到一定程度的經(jīng)濟損失。因此其具有廣泛地被人們接受的法律上的正義性，成為合同的重要內容之一。但是在實(shí)踐中，一些當事人對“違約金”的約定并不符合法律的規定，從而使約定的違約金無(wú)法通過(guò)訴訟要求違約方全部履行。那么合同當事人應該如何在訂立合同時(shí)約定違約金的數額呢？
根據《中華人民共和國合同法》第一百一十三條規定：“當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合規定，給對方造成損失的，損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預見(jiàn)到或者應當預見(jiàn)到的因違反合同可能造成的損失。”這指導我們在訂立違約金條款時(shí)要把握好三個(gè)因素：一是違約行為可能帶來(lái)的直接損失，這是確定違約金數額的基礎；二是違約行為可能造成的可以獲得的利益的減少；三是違約金最高額不能超過(guò)違約一方訂立合同時(shí)應當預見(jiàn)的因違約行為可能給對方造成的損失。只有綜合考慮上述因素才能合情，合理，合法地決定違約金數額的大小，使所訂立的違約金條款發(fā)揮應有的功效。
從法律條文的表述上，我們可以看出我國合同法關(guān)于違約金的規定的立法意圖是補償因違約造成的損失為主，而處罰違約行為的作用為輔，要求處罰幅度不能過(guò)分高于損失，訂立過(guò)高的違約金數額在法律上受到一定的制約。當違約金數額不合理時(shí)，當事人都可以請求人民法院予以調整。因此，人們在訂立合同時(shí)必須清楚法律不保護過(guò)高的違約金數額。當事人如果漠視法律的這種制約，不僅實(shí)現不了訂立違約金的目的，同時(shí)為以后解決糾紛增加了時(shí)間和訴訟上的成本。
跳槽了，違約金該怎么付？
違約金糾紛是現在跳槽和離職過(guò)程中最常見(jiàn)的問(wèn)題。那么跳槽了，違約金該怎么付呢？
違約金的額度有法律標準嗎？違約金問(wèn)題，國家并無(wú)一定標準，除非辭職者給用人單位造成一定經(jīng)濟損失，才須賠償。如果用人單位與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同上沒(méi)有關(guān)于違約金方面的條款，勞動(dòng)者辭職時(shí)提前30天以書(shū)面形式通知用人單位，便可不支付違約金。
勞動(dòng)部發(fā)[1995]223號規定：勞動(dòng)者違反規定或勞動(dòng)合同約定解除勞動(dòng)合同，對用人單位造成損失的，勞動(dòng)者應賠償用人單位下列損失：
1、用人單位招收錄用其所支付的費用；
2、用人單位為其支付的培訓費用，雙方另有約定的按約定處理；
3、對生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)和工作造成的直接經(jīng)濟損失；勞動(dòng)合同約定的其他賠償費用。
例如：一名勞動(dòng)者與公司簽定了5年的合同，戶(hù)口也是由公司解決的。合同中規定違約金是5萬(wàn)，但是一年后，該勞動(dòng)者想跳槽了，那么他應該賠償多少錢(qián)呢？
根據《勞動(dòng)法》規定：勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，合同雙方必須嚴格履行自己的應盡義務(wù)。任何一方擅自違約，就要承擔勞動(dòng)合同約定的賠償責任。由于他與單位的合同期是5年，違約金是5萬(wàn)，而他剛剛履行完1年的勞動(dòng)合同。那么，他就要向單位賠償4萬(wàn)元的違約金。
但是，碰到一些天文數字的違約金額又該怎么辦呢？
小黃兩年前與一家公司簽了為期5年的合同.兩年后因個(gè)人原因向領(lǐng)導提交了辭職報告，未獲準，按照合同上賠償違約金的公式：賠償金額=已方年收入X（服務(wù)期限-已服務(wù)期限）來(lái)算的話(huà)，他的賠償金額高達：3000元/月X12月/年X（5-2）年=108000元。這又該怎么辦呢？
顯然，這樣的賠償是有問(wèn)題的，但是按照《勞動(dòng)法》規定，勞動(dòng)合同依法訂立即具有法律約束力，任何一方提前解除勞動(dòng)合同都應當承擔相應的違約責任。但是法律又規定，違約責任應當公平、合理、合乎實(shí)際，這就只能有仲裁委員會(huì )或法院認定。因此，這樣的違約金約定還是得到有關(guān)的法定部門(mén)去仲裁。
那么賠償違約金的申述是否有時(shí)間限制或者能否拒付呢？
《勞動(dòng)法》規定，勞動(dòng)爭議的一方當事人應當自勞動(dòng)爭議發(fā)生之日，也即知道或應當知道權利被侵害之日起30日內向勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )申訴。因此，假如當事人一方明確表示拒付違約金，而不是無(wú)力支付違約金時(shí)，另一方就應當在60日內訴諸法律。如果未能申訴，則可以以超過(guò)時(shí)效為由拒絕支付違約金。
另外，有時(shí)候在辭職的過(guò)程中，勞動(dòng)者和用人單位在違約金問(wèn)題發(fā)生糾紛時(shí)，有的用人單位會(huì )以扣押檔案為借口，這樣的行為是否合法呢？
專(zhuān)家給出的答案是否定的。根據勞力字[1992]33號《企業(yè)職工檔案管理工作規定》第18條規定：職工調動(dòng)、辭職、解除勞動(dòng)合同或被開(kāi)除、辭退等，企業(yè)應在1個(gè)月內將其檔案轉移到新的工作單位或戶(hù)口所在地的勞動(dòng)、人事部門(mén)。也就是說(shuō)在勞動(dòng)者離職后1個(gè)月內，單位就應當將您的檔案轉移到有關(guān)部門(mén)。其扣押檔案的做法顯然是錯誤的。
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