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2016年中級會(huì )計師經(jīng)濟法考試知識點(diǎn)：違約責任與風(fēng)險承擔
【原題】簡(jiǎn)答題
3月20日，上海的甲公司與北京的乙公司簽訂了一份買(mǎi)賣(mài)合同，約定：甲公司向乙公司購買(mǎi)1000噸化工原料，總價(jià)款為200萬(wàn)元;乙公司在合同簽訂后1個(gè)月內交貨，甲公司在驗貨后7日內付款。雙方?jīng)]有明確約定履行地點(diǎn)。
合同簽訂后，甲公司以其辦公用房作抵押向丙銀行借款200萬(wàn)元，并辦理了抵押登記手續。由于辦公用房的價(jià)值僅為100萬(wàn)元，甲公司又請求丁公司為該筆借款提供了保證擔保。丙銀行與丁公司的保證合同沒(méi)有約定保證方式、保證范圍和保證期間。
4月10日，乙公司準備通過(guò)鐵路運輸部門(mén)發(fā)貨時(shí)，甲公司的競爭對手告知乙公司，甲公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳，將要破產(chǎn)。乙公司隨即暫停了貨物發(fā)運，并電告甲公司暫停發(fā)貨的原因，要求甲公司提供擔保。甲公司告知乙公司：本公司經(jīng)營(yíng)正常，貨款已經(jīng)備齊，乙公司應盡快履行合同，否則將追究違約責任。但乙公司堅持要求甲公司提供擔保。
甲公司急需這批貨物，只好按照乙公司的要求，提供了銀行保函。5月25日，乙公司收到銀行保函，當日向鐵路運輸部門(mén)支付了運費并發(fā)貨。貨物在運輸途中，遇泥石流災害全部滅失。
借款合同到期后，甲公司沒(méi)有償還丙銀行的借款本息。
要求：
根據上述內容，分別回答下列問(wèn)題：
(1)乙公司暫停發(fā)貨是否有法律依據?并說(shuō)明理由。
(2)在買(mǎi)賣(mài)合同履行地點(diǎn)約定不明確的情況下，應當如何交付標的物?
(3)貨物滅失的損失應當由誰(shuí)承擔?并說(shuō)明理由。
(4)鐵路運輸部門(mén)是否應當依據運輸合同承擔違約責任?乙公司可否要求鐵路運輸部門(mén)返還運費?并分別說(shuō)明理由。
(5)丁公司應當承擔連帶保證責任還是一般保證責任?并說(shuō)明理由。
(6)丁公司的保證期間為多長(cháng)?并說(shuō)明理由。
(7)如果當事人對承擔擔保責任的順序未進(jìn)行約定，丙銀行可否直接要求丁公司承擔200萬(wàn)元的保證責任?并說(shuō)明理由。
正確答案：
(1)乙公司暫停發(fā)貨沒(méi)有法律依據。根據規定，應當先履行債務(wù)的當事人，有確切證據證明對方經(jīng)營(yíng)狀況嚴重惡化的，可以行使不安抗辯權，中止合同履行。在本題中，乙公司并沒(méi)有確切證據證明甲公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳，因此，乙公司不能以不安抗辯權為由暫停發(fā)貨。
(2)合同當事人對履行地點(diǎn)約定不明確，依照《合同法》有關(guān)規定仍不能確定的，標的物需要運輸的，出賣(mài)人應當將標的物交付給第一承運人以運交給買(mǎi)受人。
(3)在標的物由出賣(mài)人負責辦理托運，承運人系獨立于買(mǎi)賣(mài)合同當事人之外的運輸業(yè)者的情況下，如買(mǎi)賣(mài)雙方當事人沒(méi)有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，出賣(mài)人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買(mǎi)受人承擔。當事人另有約定的除外。
(4)①鐵路運輸部門(mén)不承擔違約責任。根據規定，承運人對運輸過(guò)程中貨物的毀損、滅失承擔損害賠償責任;但承運人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力造成的，不承擔損害賠償責任。在本題中，因不可抗力造成貨物滅失，鐵路運輸部門(mén)不承擔違約責任;②乙公司可以要求鐵路運輸部門(mén)返還運費。根據規定，貨物在運輸途中因不可抗力滅失，已收取運費的，托運人可以要求返還。
(5)丁公司應當承擔連帶保證責任。根據規定，保證合同未約定保證方式的，保證人承擔連帶保證責任。
(6)丁公司的保證期間為6個(gè)月。根據規定，當事人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起6個(gè)月。
(7)丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。根據規定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)時(shí)，債權人應當按照約定實(shí)現債權;沒(méi)有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權人應當先就該物的擔保實(shí)現債權。在本題中，丙銀行應當優(yōu)先執行主債務(wù)人甲公司的抵押，因此，丙銀行不能直接要求丁公司承擔保證責任。
知識點(diǎn)：保證期間
【深入解析】
標的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標的物交付之前由出賣(mài)人承擔，交付之后由買(mǎi)受人承擔，但法律另有規定或者當事人另有約定的除外。
【違約責任與風(fēng)險的獨立性】標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買(mǎi)受人承擔的，“不影響”因出賣(mài)人履行債務(wù)不符合約定，買(mǎi)受人要求其承擔違約責任的權利。所以，雖然風(fēng)險是由買(mǎi)受人甲承擔的，但是甲可以追究乙延遲交貨的違約責任，兩項相抵，最后負責的還是乙。只不過(guò)本題問(wèn)的是風(fēng)險的承擔。
【案例】甲、乙公司簽訂100萬(wàn)元的買(mǎi)賣(mài)合同，雙方約定交貨日期為4月1日。出賣(mài)人甲公司違反合同約定，于4月10日才交貨。在本案中：(1) 如果因甲公司的延遲履行致使乙公司的合同目的不能實(shí)現，乙公司可以主張解除合同;(2)如果乙公司接受了該貨物，則標的物交付后毀損、滅失的風(fēng)險由買(mǎi)受人乙公司承擔，但乙公司有權要求甲公司承擔延期交貨的違約責任。
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