2017造價(jià)工程師《造價(jià)管理》考點(diǎn)：工程造價(jià)的含義

　　試用期是指用人單位和勞動(dòng)者雙方相互了解、確定對方是否符合自己的拋聘條件或求職條件而約定的考察期。一方面，用人單位可以利用試用期制度，限制性的考察和選擇適合工作崗位的勞動(dòng)者，維護用人單位的利益;另一方面，在試用期內，勞動(dòng)者可以了解用人單位的工作內容、勞動(dòng)條件和勞動(dòng)報酬等，自主選擇自己的職業(yè)。
　　試用期是勞動(dòng)合同的約定條款，《勞動(dòng)合同法》對此作出了明確的相關(guān)規定，但是，在勞動(dòng)用工過(guò)程中，涉及試用期的現象及勞動(dòng)爭議糾紛仍然大量存在。為保障勞動(dòng)者最大限度地維護自身的合法權益，本文根據《勞動(dòng)合同法》規定，結合勞動(dòng)用工實(shí)際，特為勞動(dòng)者試用期之維權提出如下指引：
　　一、試用期約定維權指引
　　根據《勞動(dòng)合同法》第十七條第二款規定，“試用期”是勞動(dòng)合同的約定事項。因此，勞動(dòng)者可以根據意思自治原則自主決定是否約定試用期。
　　1、試用期長(cháng)短應當符合法律規定根據《勞動(dòng)合同法》第十九條規定，試用期長(cháng)短應與勞動(dòng)合同期限的長(cháng)短而定，即：(1)勞動(dòng)合同期限三個(gè)月以上不滿(mǎn)一年的，試用期不得超過(guò)一個(gè)月;(2)勞動(dòng)合同期限一年以上不滿(mǎn)三年的，試用期不得超過(guò)二個(gè)月;(3)三年以上固定期限和無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，試用期不得超過(guò)六個(gè)月。需要特別指出的是，上述規定的“不得超過(guò)”是指在約定試用期時(shí)的最長(cháng)期限，并非必須約定的試用期。
　　用人單位違反上述規定約定試用期的，根據《勞動(dòng)合同法》第八十三條規定，由勞動(dòng)行政部門(mén)責令改正;違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動(dòng)者試用期滿(mǎn)月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過(guò)法定試用期的期間向勞動(dòng)者支付賠償金。
　　2、不得約定試用期的法定情形
　　根據《勞動(dòng)合同法》第十九條、第七十條規定，下列情形不得約定試用期：
　　(1)勞動(dòng)合同期限不滿(mǎn)三個(gè)月;
　　(2)以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同;
　　(3)非全日制用工的勞動(dòng)合同。用人單位在上述勞動(dòng)用工中約定的試用期是違法無(wú)效的，不具有約束力。
　　3、單獨約定“試用期”或訂立“試用期合同”不成立
　　《勞動(dòng)合同法》第十九條第四款明確規定：“試用期包含在勞動(dòng)合同期限內。勞動(dòng)合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。”由此可見(jiàn)，用人單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同僅約定試用期，或單獨訂立“試用期合同”，則試用期不成立，該期限為勞動(dòng)合同期限。也就是說(shuō)，所謂的“試用期合同”是不存在的，即，試用期合同就是勞動(dòng)合同，或試用期就是勞動(dòng)合同期限，用人單位不能以“不符合錄用條件”為由與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同，否則，勞動(dòng)者有權要求用人單位依法承擔違法解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟賠償責任。
　　4、試用期不得延長(cháng)或約定多次
　　《勞動(dòng)合同法》第十九條第二款規定：“同一用人單位與同一勞動(dòng)者只能約定一次試用期。”由此可見(jiàn)，在雙方約定的試用期滿(mǎn)時(shí)，用人單位可以“勞動(dòng)者在試用期內被證明不符合錄用條件”為由解除勞動(dòng)合同，但不得以其他任何理由，要求與勞動(dòng)者重新約定一個(gè)試用期，也不得延長(cháng)試用期。
　　二、試用期解除勞動(dòng)合同維權指引
　　1、試用期內可以解除勞動(dòng)合同的法定情形
　　(1)根據《勞動(dòng)合同法》第三十六條規定，用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商一致，可以解除勞動(dòng)合同;
　　(2)根據《勞動(dòng)合同法》第三十七條規定，勞動(dòng)者在試用期內提前三日通知用人單位，可以解除勞動(dòng)合同;
　　(3)根據根據《勞動(dòng)合同法》第二十一條規定，在試用期中，勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規定的情形，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。
　　2、用人單位解除勞動(dòng)合同，應當向勞動(dòng)者說(shuō)明理由
　　需要特別指出的是，用人單位根據《勞動(dòng)合同法》第三十九條第(一)項解除勞動(dòng)合同，必須同時(shí)具備下列要件：
　�、儆萌藛挝粚︿浻脥徫灰幎�了明確的錄用條件(如：勞動(dòng)者年齡、文化程度、身體狀況、思想品德、技術(shù)技能和業(yè)務(wù)水平、戶(hù)籍關(guān)系等);
　�、趧趧�(dòng)者不符合用人單位規定的錄用條件;
　�、塾萌藛挝挥凶C據證明勞動(dòng)者不符合錄用條件;
　�、苡萌藛挝蛔鞒鼋獬齽趧�(dòng)合同的時(shí)間在試用期內。
　　3、勞動(dòng)者對違法解除勞動(dòng)合同的維權
　　根據《勞動(dòng)合同法》第四十八條規定，用人單位違法解除勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者可以選擇下列不同要求為自己維護權利，用人單位則應承擔相應法律責任：
　　(1)勞動(dòng)者要求繼續履行勞動(dòng)合同的，用人單位應當繼續履行;
　　(2)勞動(dòng)者不要求繼續履行勞動(dòng)合同或者勞動(dòng)合同已經(jīng)不能繼續履行的，用人單位應當依照本法依照本法第八十七條規定，向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償標準的二倍賠償金。
　　三、試用期其他維權指引
　　1、試用期工資維權
　　根據《勞動(dòng)合同法》第二十條和《實(shí)施條例》第十五條規定，勞動(dòng)者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80%或者不得低于勞動(dòng)合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。
　　2、試用期內繳納社會(huì )保險費維權
　　根據《勞動(dòng)合同法》第七條規定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。勞動(dòng)者在試用期內所享有的權利義務(wù)與試用期滿(mǎn)后享受的權利義務(wù)是一致的，具有依法享受社會(huì )保險和福利的權利，用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì )保險，繳納社會(huì )保險費。因此，用人單位必須依法為勞動(dòng)者繳納社會(huì )保險費。

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