2017司法考試論述題答題模板分享

　　對于繁多的司法考試論述知識如何運用呢?在考試中怎樣答題才能拿高分?那么下面百分網(wǎng)小編整理的這些司法考試論述題答題模板你必須要掌握并運用于考試中。

　　一、法與人權

　　人權就其本來(lái)意義來(lái)講，就是人的權利，即所有人可以享受的權利，也是基于人的本性，并在一定歷史條件下基于一定的經(jīng)濟結構和文化發(fā)展，為了自由生存、自由活動(dòng)、自由發(fā)展以能夠真正掌握自己命運而必須平等具有的權利。人權不僅包括生存權和發(fā)展權，同時(shí)還包括人身權利、政治權利、經(jīng)濟權利和社會(huì )權利等各方面的權利。人權總的價(jià)值取向就是人能夠真正把握自己的命運，擁有自由擁有平等。

　　人權首先是一種道德權利，基于人的本性和本質(zhì)所應該享有的權利，但只有法律將之確認為“法定權利”后才有實(shí)現的可能。但這還是不夠的，這僅僅為人權的實(shí)現提供一種可能性與資格，人權還必須是一種實(shí)有權利，一種實(shí)實(shí)在在的現實(shí)權利。從道德觀(guān)念與價(jià)值觀(guān)念上提出人權的要求并不困難，而要使人權切實(shí)實(shí)現，成為一種具體的現實(shí)權利則要復雜得多。因此，強調人權是一種實(shí)有權利，無(wú)論在理論上或實(shí)踐中都有極大意義。

　　1997年10月，我國簽署了《經(jīng)濟、社會(huì )、文化權利國際公約》，1998年10月我國政府又簽署了《公民權利和政治權利的國際公約》，2004年我國把“國家尊重和保障人權”明確寫(xiě)進(jìn)了我們的根本法—憲法，這都標志著(zhù)我國人權建設的重大發(fā)展，這也將對我國的社會(huì )發(fā)展和在國際社會(huì )中的重要地位起著(zhù)舉足輕重的作用。

　　二、憲法的基本原則

　�、湃嗣裰鳈嘣瓌t;

　�、苹�本人權原則;

　�、欠ㄖ卧瓌t;

　�、葯嗔χ萍s原則(關(guān)于上述原則，在法理部分已經(jīng)闡述，但在論述時(shí)可以指出憲法的這四個(gè)基本原則) 來(lái)源:考

　　三、我國公民基本權利關(guān)于平等權的闡述

　　平等權是我國憲法賦予公民的一項基本權利，是公民一切其他基本權利實(shí)現的基本要求，也是我國社會(huì )主義法治的基本原則。平等權是指公民依法平等的享有權利，不受任何差別對待，要求國家給予同等保護的權利。

　　我國現行憲法規定：中華人民共和國公民在法律面前一律平等，這一規定的含義體現如下：

　�、湃魏喂�民都一律平等地享有憲法和法律規定地權利，也都平等地履行憲法和法律規定地義務(wù);

　�、茖θ魏稳说暮戏�權利都一律平等地受到保護，對違法行為一律依法予以追究;

　�、窃诜�律面前，不允許任何公民享有法律以外地特權，任何人不得強制任何公民承擔法律以外的義務(wù)，也不得隨意剝奪任何人享受的法律權利。

　　四、刑事訴訟法中關(guān)于自身的價(jià)值

　　刑事訴訟法價(jià)值包括兩方面的內容，一是指刑事訴訟法的工具性?xún)r(jià)值，二是指自身的價(jià)值。

　�、乓酝�的理論認為刑事訴訟法存在的目的僅僅是為了保證國家刑罰權的實(shí)現，是為了刑法服務(wù)，所以刑事訴訟法被認為是刑法的從法，沒(méi)有自身獨立價(jià)值。認為刑訴不是作為獨立的實(shí)體存在的，沒(méi)有可以在內在品質(zhì)上找到合理性與正當性的因素，所以往往結果的有效性也就成為評價(jià)司法公正的最終標準;

　�、圃絹�(lái)越多的學(xué)者認為訴訟法除了具有工具性?xún)r(jià)值外，還具有其內在價(jià)值，而且不依附于刑法的存在而存在。主張用“正當法律程序”或者“程序正義理論”來(lái)分析刑事訴訟法的自身價(jià)值�！巴ㄟ^(guò)程序的正當化”，用程序來(lái)吸收當事人的不滿(mǎn)。程序的公正是一種看得見(jiàn)的公正，公正不僅應當實(shí)現，而且應當以人們看得見(jiàn)的方式實(shí)現。如果對程序的公正產(chǎn)生了懷疑，結果即使再好也使司法的公證性受到質(zhì)疑而影響其內在價(jià)值的完美;

　�、侨绾螀f(xié)調刑法與刑訴的關(guān)系目前存在很大的分歧。我以為兩者都很重要，當前主張程序公正優(yōu)先。在古羅馬、英美法系中的普通法中都把程序擺在了第一位。只有程序公正了才能給實(shí)體公正提供有效保障。用看得見(jiàn)的公正來(lái)證明判決的公證性。當然，實(shí)體法也需要公正，而這種公正應該是在程序公正的基礎上第二位要考慮的。

　　五、行政合法性即合理性原則、行政公開(kāi)原則

　�、乓婪ㄐ姓�(法律優(yōu)越，法律保留)

　�、俜�律優(yōu)越：禁止行政機關(guān)違反現行有效的法律;

　�、诜�律保留：行政機關(guān)活動(dòng)應當有明確的法律規定為前提和基礎。

　�、菩姓�合理原則

　�、傩姓�決定應當具有一個(gè)有正常理智的普通人所能達到的合理和適當，并能夠符合科學(xué)公理和社會(huì )公德;

　�、谛姓�合理原則要求行政裁量決定符合并體現法律對裁量權限的授權目的，不得以形式合法背離立法的實(shí)質(zhì)要求;

　�、坌姓�裁量決定建立于相關(guān)因素的正當考慮之上，不得考慮不相關(guān)的因素。行政行為做出時(shí)涉及到多種因素，行政機關(guān)作出行政決定時(shí)，應當全面考慮行為所涉及或影響到的因素;

　�、苄姓�裁量決定應當符合行政法的正當程序和最一般的法律正義要求;

　�、切姓�公開(kāi)原則

　　公眾對行政決策的參與和對行政的監督提供條件，并且使行政活動(dòng)具有可預見(jiàn)性和確定性，防止行政隨意和行政專(zhuān)橫。

　�、傩姓�依據的公開(kāi)：行政機關(guān)只能執行那些已經(jīng)公開(kāi)發(fā)表并且易于獲得的規定，否則可以認為行政決定沒(méi)有法定依據;

　�、谛姓�決策過(guò)程的公開(kāi)：行政機關(guān)為公眾對行政決策的參與提供必要的信息。

　　六、關(guān)于行政程序

　　行政程序是行政機關(guān)實(shí)現其職能、方式、方法的總稱(chēng)，中心是行政決策程序，基本原則是當事人參與原則和保證程序效率原則�；�本制度包括：聽(tīng)證制度、信息公開(kāi)制度、行政調查制度、說(shuō)明理由制度及行政案卷制度。

　�、艦榱丝朔�民主代議制度的瑕疵和不足而出現

　　主權屬于人民，但通常由民主代議機構行使國家權力，主要方式是創(chuàng )制法律然后由行政機關(guān)執法。司法機關(guān)司法。執法機關(guān)的執法是否符合由民主代議機構進(jìn)行監督。但事后監督具有滯后性，不能最大程度保護人民的利益，所以努力去尋求一種更加有力的方式來(lái)保護權益，所以出現了行政程序，更為現實(shí)地保護人民地利益。

　�、菩姓�程序地出現與政府合理作用日益重要

　　社會(huì )的發(fā)展從政府上經(jīng)歷了“夜景國家時(shí)代”，政府相當于“守夜人”，一般維持治安，只有出現混亂不能解決時(shí)政府出面;而現在是“福利時(shí)代”，政府必須積極投入社會(huì )中，更有力、更大程度地為人民的權利提供更大的方便，所以政府的權力越來(lái)越大，但政府的權力過(guò)大，人民的權利就可能受到遏制，所以需要行政程序。

　　總之，采取行政程序既要保護公民的合法權益，限制行政機關(guān)的權力，又要保護行政管理的效率。如果行政程序過(guò)多、過(guò)廣、過(guò)濫則行政機關(guān)的管理無(wú)法有效進(jìn)行，從根本上也會(huì )損害公民的合法權益。

　　七、罪刑法定原則

　　罪刑法定原則是法治主義在刑法中的直接體現，是法治社會(huì )刑法與專(zhuān)制社會(huì )刑法的根本分野所在。它表明刑法的機能不僅在于保護社會(huì )安寧，更要立足于保障人權;刑法不但要面對罪犯以保護國家，也要面對國家保護犯罪人的合法權益。

　　罪刑法定原則的經(jīng)典表述：“法無(wú)明文規定不為罪，法無(wú)明文規定不處罰”。要求罪和刑都必須是法律明確規定的，而不僅僅看行為有什么樣的社會(huì )危害結果以及社會(huì )危害結果是否嚴重。被告人實(shí)施的違法或不道德的行為給社會(huì )秩序造成的損害是否定罪處罰，必須以法律規定為準。雖然某種行為的危害程度很大，但是根據刑法分則找不到具體條文所規定的犯罪構成與其相對應，只能按無(wú)罪處理。

　　罪刑法定的要求包括：罪要法定;刑要法定;禁止有罪類(lèi)推;排斥習慣法(即要實(shí)行成文法);排斥絕對不定期刑;禁止重法溯及既往。

　　八、民法中的基本原則

　�、牌降仍瓌t：身份平等，地位平等;任何自然人、法人在民事法律關(guān)系中平等地享有權利，其權利平等地受到保護;

　�、谱栽冈瓌t：即民事中的意思自治。當事人可以根據自己的判斷去從事民事活動(dòng)，國家一般不干涉當事人的自由意志，充分尊重當事人的選擇，內容包括：

　�、僮约盒袨椋寒斒氯丝梢愿鶕�自己的意愿決定是否參與民事活動(dòng)，以及參與的內容，行為方式等;

　�、谧约贺熑危好袷轮黧w要對自己參與民事活動(dòng)導致的結果負擔責任。

　�、枪�平原則：在民事活動(dòng)中以“利益均衡”作為價(jià)值判斷標準，在民事主體之間發(fā)生利益關(guān)系摩擦時(shí)，以權利和義務(wù)是否均衡來(lái)平衡雙方的利益。

　�、俜�律適用的原則：當民法規范缺乏規定時(shí)，可以根據公平原則來(lái)變動(dòng)當事人之間的權利義務(wù)關(guān)系;

　�、谒痉ㄔ瓌t：法官的司法判決要做到公平合理，當法律缺乏規定時(shí)，應根據公平原則做出合理判決。

　�、日\實(shí)信用原則：要求按照市場(chǎng)制度的互惠性行事，任何自由都是有限制、受制約的自由。市場(chǎng)經(jīng)濟的復雜性和多變性，使得法律無(wú)論如何嚴謹也無(wú)法限制種種弊端，總會(huì )表現出某種局限性，但應注意以下幾個(gè)問(wèn)題：

　�、僭撛瓌t使得法院在審理具體案件中能主動(dòng)干預民事活動(dòng)，調整當事人的利益摩擦，使民事法律關(guān)系符合正義的要求;

　�、诜ㄔ嚎梢愿鶕�此原則做出司法解釋?zhuān)�填補法律的漏洞

　�、墼撛瓌t位階高，不確定性強，用而不當也可能會(huì )成為司法專(zhuān)橫的工具，對該原則的應用必須與其他原則結合起來(lái)綜合考慮;

　　誠實(shí)信用原則作為市場(chǎng)交易中的一種道德要求，使市場(chǎng)經(jīng)濟活動(dòng)中形成的道德準則，它要求人們在不損害他人利益和社會(huì )利益的前提下追求自己的利益。誠實(shí)信用原則一旦被法律吸收就同時(shí)具有了法律的意義，成為一項基本法律原則。因此，誠實(shí)信用原則是道德準則的法律化 ，是將道德規則和法律規則合為一體，兼有法律調節和道德調節的雙重功能。誠實(shí)信用原則的宗旨是體現當事人之間的利益關(guān)系和當事人與社會(huì )間的利益關(guān)系的平衡。在當事人之間的利益關(guān)系中，誠實(shí)信用原則要求尊重他人利益，以對待自己事務(wù)的注意對待他人事務(wù)，保證法律關(guān)系的當事人都能得到自己應得的利益，不得損人利己，不得通過(guò)自己的民事活動(dòng)損害第三人和社會(huì )的利益，必須在權利的法律范圍內以符合其社會(huì )經(jīng)濟目的的方式行使自己的權利。

　�、山�止權利濫用原則：民事主體在進(jìn)行民事活動(dòng)時(shí)必須正確行使民事權利，如果行使權利損害同樣受到保護的他人利益和社會(huì )公共利益時(shí)，即構成權利濫用。應注意以下幾點(diǎn)：

　�、倜袷禄顒�(dòng)首先必須遵守法律;②。法律沒(méi)有規定的，應當遵守國家政策及習慣;③。應當尊重社會(huì )公德，不得損害社會(huì )公共利益，不得擾亂社會(huì )經(jīng)濟秩序。

　　九、私有財產(chǎn)的問(wèn)題

　　財產(chǎn)權是指公民對其合法財產(chǎn)享有的不受非法侵犯的所有權，是一種社會(huì )經(jīng)濟權利，是公民根據憲法的規定享有的物質(zhì)經(jīng)濟利益的權利，是公民實(shí)現基本權利的物質(zhì)保障。

　　我國現行憲法第13條第1款規定：“公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”。合法財產(chǎn)的所有權指公民通過(guò)合法勞動(dòng)或其他方式獲得并占有一定財產(chǎn)的權利，包括對生活資料和一定生產(chǎn)資料的所有權。

　　第15條第2款還規定：“國家依照法律規定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權”。繼承權是財產(chǎn)權的延伸，是公民合法財產(chǎn)轉移的合法形式。要保護公民的財產(chǎn)權，就應當同時(shí)保護公民的繼承權。

　　我國憲法對公民個(gè)人財產(chǎn)權及繼承權的保護，不僅有助于在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下形成平等競爭的環(huán)境，使公民的個(gè)人財產(chǎn)及時(shí)轉化為社會(huì )財富，而且有助于鼓勵擁有財產(chǎn)的公民積極投資，推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展。

　　十、信賴(lài)保護原則

　�、判刨�(lài)保護的內涵

　　信賴(lài)保護原則主要內容為：撤銷(xiāo)違法行政行為必須區分負擔性和受益性行政行為，對于違法的負擔性行政行為，在其相對人已經(jīng)不可訴請撤回之后，行政機關(guān)仍的全部或一部分撤銷(xiāo)之。但對于確認權利或法律利益的行政行為原則上不可以撤銷(xiāo)，這是因為受益人對此行政行為的信賴(lài)應受到保護。

　�、菩刨�(lài)保護原則進(jìn)入行政法領(lǐng)域的理論依據

　　法律的價(jià)值在于保障自由、維護社會(huì )秩序、主持社會(huì )正義。自由是法律的最高價(jià)值目標，法律必須體現自由，保障自由;法律的目的是維護法律秩序的安定性和社會(huì )秩序的穩定性;正義是法的基本標準，法律只有符合正義的準則時(shí)才是善法、良法。行政許可活動(dòng)中，行政機關(guān)行使國家權力，處于強勢地位，而行政相對人處于明顯的弱勢地位，其權利需要法律明確細致的加以維護，為了實(shí)現此目的，信賴(lài)保護原則應運而生，同時(shí)也是法律上述三種重要價(jià)值的體現。

　�、切刨�(lài)保護原則之必要性

　　政府行為具有確定力、拘束力和執行力，行政決定一旦作出，法律要求相對人對此予以信任和依賴(lài)�；�于這種信賴(lài)因素的存在，法律也理應充分認可并保護相對人基于其信賴(lài)所生之利益，禁止政府行為以任何借口任意變更既有行政決定甚至反復無(wú)常，哪怕是“有錯必糾”也應予以必要的限制�；�于這一考慮，行政機關(guān)自我糾正錯誤，主要限于以課以義務(wù)為內容的違法行政行為方面，在此領(lǐng)域，即使相對人已逾行政復議或者行政訴訟期限，行政機關(guān)仍可隨時(shí)撤銷(xiāo)這類(lèi)違法行政行為;但在受益性行政行為方面，信賴(lài)保護原則取代法律優(yōu)先原則而居于主導地位，因此對于違法的受益性行政行為，尤其違法原因可歸責于行政機關(guān)的情況下，應當首先著(zhù)眼于保護受益相對人權利或者利益，行政機關(guān)原則上不得徑行撤銷(xiāo)。如確實(shí)出于明顯重大公共利益需要而收回該項權利或者利益，也必須給予受益相對人充分補償，以免讓相對人承擔政府自身違法的責任。

　�、刃刨�(lài)保護原則的具體制度

　�、僖馈缎姓�許可法》第69條第一款規定，行政主體做出受益行為是對相對人利益的一種增加，因此當行政主體發(fā)現這一受益行政行為違法而需撤銷(xiāo)，明顯對相對人不利，根據信賴(lài)保護原則，行政主體就不能不受任何限制而主動(dòng)為之。

　�、谝罁�《行政許可法》第81條規定：對于相對人未通過(guò)行政許可而獲得的非法利益不應予以保護。但是，如果相對人對此種行為并不存在重大過(guò)錯，而且制止這種行為會(huì )使其他善意公民的利益受到損害，那么就應該考慮對善意公民的利益予以信賴(lài)保護，采用其他方式解決問(wèn)題。

　�、垡罁�《行政許可法》第8條規定，行政主體最初做出的行政許可行為雖是合法有效的，被許可人也對其產(chǎn)生了值得保護的信賴(lài)，但是由于客觀(guān)情況的變更使得原來(lái)合法的行政許可行為顯得不適當。行政主體一方和被許可人一方都不存在過(guò)錯，但出于公共利益的需要，則應變更或撤回原有的行政許可，并基于信賴(lài)保護原則給予被許可人一定補償。

　　信賴(lài)保護原則的首次確立，在我國具有重大現實(shí)意義。有利于維護相對人及第三人的合法權益。有利于行政機關(guān)及其工作人員樹(shù)立誠信意識，建立公正、誠信、責任政府。有利于創(chuàng )造良好的投資環(huán)境，發(fā)展社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制。有利于依賴(lài)保護原則在行政法領(lǐng)域的全面推行。隨著(zhù)信賴(lài)保護原則在理論探索和實(shí)踐運用上的逐步深入，信賴(lài)保護原則必將在行政法領(lǐng)域得以全面推行。

【司法考試論述題答題分享】相關(guān)文章：

2017年司法考試論述題答題方法07-21

2017年司法考試論述題答題技巧06-11

201年司法考試論述題答題技巧解密06-26

2016年司法考試答題技巧分享11-05

2017司法考試簡(jiǎn)答題答題技巧08-25

2017年司法考試論述題失點(diǎn)07-31

司法考試卷四論述題的禁忌08-17

司法考試案例題答題技巧06-30

報檢員考試答題技巧分享07-15