2015年司法考試三卷《商法》案例分析匯總（三）

　　【案例一】：

　　2009年12月8日，某建筑材料股份有限公司召開(kāi)董事會(huì )臨時(shí)會(huì )議，討論召開(kāi)股東大會(huì )臨時(shí)會(huì )議和解決債務(wù)問(wèn)題。該公司共有董事9人，這天出席會(huì )議的有李某、章某、王某、丁某、唐某，另有4名董事知悉后由于有事未出席會(huì )議。在董事會(huì )議上，章某、王某、丁某、唐某同意召開(kāi)股東臨時(shí)會(huì )，并作出決議。李某不同意，便在表決之前中途退席。此后，公司根據董事會(huì )臨時(shí)決議召開(kāi)股東大會(huì )臨時(shí)會(huì )議，并在大會(huì )上通過(guò)了償還債務(wù)的決議。李某對此表示異議，認為股東大會(huì )臨時(shí)決議無(wú)效。問(wèn)：

　　(1)該董事會(huì )臨時(shí)會(huì )議的召開(kāi)是否合法?說(shuō)出其法律依據。

　　(2)作出召開(kāi)股東大會(huì )臨時(shí)會(huì )議的決議是否有效?說(shuō)出其法律依據。

　　【分析】：

　　(1)董事會(huì )的召開(kāi)是合法的。我國《公司法》規定，董事會(huì )可根據需要隨時(shí)決定召開(kāi)董事會(huì )會(huì )議，并應當于會(huì )議召開(kāi)前10日通知全體董事，但緊急事項可以另定通知方式和時(shí)間。董事會(huì )會(huì )議由1/2以上的董事出席即可舉行。該建筑材料股份公司召開(kāi)董事會(huì )通知了公司全體董事，并且出席會(huì )議的董事超過(guò)1/2，因此董事會(huì )臨時(shí)會(huì )議的召開(kāi)是合法的。

　　(2)作出召開(kāi)股東大會(huì )臨時(shí)會(huì )議的決議是無(wú)效的。我國《公司法》規定，董事會(huì )決議須經(jīng)全體董事過(guò)半數同意。而該案例中，董事李某反對，另有4名董事未參加臨時(shí)董事會(huì )，只有董事章某、王某、丁某、唐某4人同意該決議，未達到全體董事的過(guò)半數的要求，因此是無(wú)效的。

　　【案例二】：

　　某大型國有企業(yè)，經(jīng)國家授權投資的機構轉變?yōu)閲�有獨資公司，公司內無(wú)股東會(huì )，由董事會(huì )行使股東會(huì )的部分職權。董事會(huì )成員有四人，全部是國家投資的機構任命的干部，無(wú)一職工代表，董事長(cháng)王某還兼任另一有限責任公司的負責人。該企業(yè)于1994年12月設立一子公司，企業(yè)對此子公司投資1000萬(wàn)元，該子公司自有資產(chǎn)2000萬(wàn)元，加上公司投資全部資產(chǎn)為3000萬(wàn)元。在某一大型投資活動(dòng)中，該公司投入資金2000萬(wàn)元，再加上從銀行的貸款1000萬(wàn)元，由于投資決策失誤，該子公司血本無(wú)歸，全部虧損3000萬(wàn)元，被迫破產(chǎn)。該子公司在上級主管部門(mén)申請下提出和解協(xié)議，要求進(jìn)行整頓。在整頓期間，該子公司決定放棄原母公司對其的欠款50萬(wàn)元，并且將自己的一些設備無(wú)償轉讓給母公司。債權人知道后向法院申報，要求終結該公司的整頓，宣告其破產(chǎn)。問(wèn)：

　　(1)本案中的國有獨資公司董事會(huì )成員的規定是否合法?

　　(2)母公司是否應承擔子公司的破產(chǎn)的責任?

　　【分析】：

　　(1)依據《公司法》第64條的規定，國有獨資公司是指國家授權投資的機構或者授權的部門(mén)單獨投資設立的有限責任公司。依據《公司法》第68條第2款的規定，公司的董事會(huì )成員中應當有公司的職工代表，董事會(huì )中的職工代表由公司職工民主選舉產(chǎn)生。而本案中的國有獨資公司中的董事會(huì )中無(wú)職工代表，不能體現國有獨資公司的民主性，是不符合《公司法》的。依據《公司法》第70條，國有獨資公司的董事長(cháng)、副董事長(cháng)、董事、經(jīng)理，未經(jīng)國家授權投資的機構或者國家授權的部門(mén)同意，不得兼任其他有限責任公司、股份有限公司和其他經(jīng)營(yíng)組織的負責人。該公司董事長(cháng)還兼任其他公司的負責人，也是不符合法律規定的。另外，董事會(huì )成員應當是單數。

　　(2)國有獨資公司作為有限責任公司，依據《公司法》第13條規定，公司可以設立子公司，子公司具有企業(yè)法人資格，依法承擔民事責任。這說(shuō)明，該國有獨資公司的子公司是獨立經(jīng)營(yíng)、自負盈虧、獨立承擔民事責任的企業(yè)法人。母公司是可以通過(guò)行使權利來(lái)決定子公司的經(jīng)營(yíng)方針、董事和經(jīng)理的任免，但是子公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)是由該公司的董事、經(jīng)理自行負責，并且子公司以其全部資產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任，母公司僅以其對子公司的出資額為限對子公司承擔責任。所以該母公司僅以其投資1000萬(wàn)元為限承擔責任，對此以外的責任概不承擔，且母公司和子公司是兩個(gè)獨立的企業(yè)法人。

【司法考試三卷《商法》案例分析三】相關(guān)文章：

2017年司法考試三卷《商法》案例分析題02-12

2015年司法考試三卷《商法》案例分析匯總（二）04-24

司法考試商法案例分析題練習07-28

司法考試卷三商法案例分析題及答案06-23

司法考試案例題分析05-12

2017年司法考試案例分析05-08

司法考試案例分析模擬題06-11

國家司法考試2017大綱變化商法分析08-07

2015年國家司法考試案例分析06-03