2017監理工程師《合同管理》必備知識點(diǎn)
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第一章 建設工程合同管理法律基礎
1.合同示范文本的效力
■合同示范文本不屬于法律法規，是推薦使用
2.合同法律關(guān)系的構成(三主體三客體兩內容)
3.與法人有關(guān)的兩個(gè)易混概念
4.法人的四條件
■依法成立-不能自然產(chǎn)生，必須依法設立
■有必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費-物質(zhì)基礎
■有自己的名稱(chēng)，組織機構和場(chǎng)所
■能夠獨立承擔民事責任
依法成立、有錢(qián)、有名、能獨立承擔責任
5.法人的分類(lèi)
6.法人資格的獲得
7.其他組織
■概念
·不具備法人資格，但是可以作為合同的主體
■類(lèi)型
·法人的分支機構
·不具備法人資格的聯(lián)營(yíng)體
·合伙企業(yè)
·個(gè)人獨資企業(yè)
【注意】
·子公司具有獨立法人資格，分公司不具備
8.法人資格與簽訂合同
不具備法人資格的如法人的分支機構是可以簽訂合同的，只不過(guò)合同的責任必須由法人來(lái)承擔。
9.法律關(guān)系的客體(三客體)
■物
·貨幣作為一般等價(jià)物也是物(如借款合同)
■行為
·行為多表現為完成一定的工作 ·如設計工作、監理工作等
■智力成果(主要三類(lèi))
·知識產(chǎn)權 ·技術(shù)秘密
·在特定情況下是公知技術(shù)
10.合同法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更與消滅(兩類(lèi))
11.代理的特征
■代理人必須在代理權限范圍內實(shí)施代理
■代理人以被代理人名義實(shí)施代理
■代理人在被代理人的授權范圍內獨立地表現意志
■被代理人對代理行為承擔民事責任 被代理人對代理人的代理行為承擔責任，既包括對代理人在執行代理任務(wù)的合法行為承擔責任，也包括對代理人不當代理行為承擔民事責任。
12.代理的種類(lèi)(三大類(lèi))
■委托代理
■法定代理
■指定代理
13.委托代理
■內涵
·基于委托授權形成的代理關(guān)系
■來(lái)源
·委托合同關(guān)系
·合伙合同關(guān)系
·工作隸屬關(guān)系
14.委托代理的特點(diǎn)
■僅被代理人一方授權即可產(chǎn)生效力，無(wú)需對方同意
■被代理人有權隨時(shí)撤銷(xiāo)其授權，代理人也有權隨時(shí)辭去所受委托
■但代理人辭去委托時(shí)，不能給被代理人和第三人造成損失，否則應負賠償責任
15.工程中的主要委托代理形式
■項目經(jīng)理是施工企業(yè)的代理人
■總監理工程師是監理單位的代理人
■工程招標代理機構是發(fā)包人的代理人
16.越權代理的法律后果
■代理人應在授權范圍內行使代理權
■超出授權范圍的行為應由行為人自己承擔
【原則】誰(shuí)有錯誤就由誰(shuí)承擔責任
17.授權范圍不明確的法律責任 應由被代理人向第三人承擔民事責任，代理人負連帶責任
但實(shí)際操作中，由于被代理人承擔民事責任的能力遠高于代理人，因此這種情況下大多數由被代理人承擔(以監理合同為案例)
【原則】誰(shuí)有錯誤就由誰(shuí)承擔責任，如雙方都有錯誤，則承擔連帶責任
18.法定代理
■概念
·法律直接規定產(chǎn)生的代理關(guān)系 ·適用于無(wú)行為能力和限制行為能力人
■案例
·根據法律規定，未成年人的代理人是其父母
·無(wú)需未成年人給其父母下委托書(shū)
19.指定代理
■概念
·根據法院或有關(guān)單位指定而產(chǎn)生的代理
■案例
·如一個(gè)未成年人無(wú)任何親人，法院可指定其父親的單位作為代理人
20.無(wú)權代理
■無(wú)權代理的種類(lèi)
·無(wú)權代理
·越權代理
·代理終止后繼續代理
■無(wú)權代理的處理
·被代理人“追認”，即為有權代理
·被代理人拒絕，即為無(wú)權代理
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