黑白合同是否具有法律效力
簽訂“黑白合同”的目的是為規避法律或銀行的規定，這是一種違法的行為，盡管這種違法行為未必會(huì )帶來(lái)特別嚴重的法律后果，但交易雙方還是盡量不要簽訂這樣的合同，因為這還會(huì )增加交易風(fēng)險。雖然有人是為規避法律主動(dòng)簽訂，但有人也是因為另一方提出要求而被動(dòng)簽訂，而且目前完全杜絕黑白合同的現象又很難做到。因此，不管出于什么原因而簽訂黑白合同，都要注意防范由此而產(chǎn)生的風(fēng)險。這種風(fēng)險主要是指當產(chǎn)生爭議時(shí)，雙方對合同價(jià)格各執一詞，紛紛主張對自己有利的價(jià)格。
按上海市高級人民法院《關(guān)于審理“二手房”買(mǎi)賣(mài)案件若干問(wèn)題的解答》的規定，在因“黑白合同”價(jià)格不一而產(chǎn)生爭議的情況下，原則上以時(shí)間在后的合同價(jià)為準。除非有證據證明前一份合同價(jià)是為規避納稅及騙取貸款等原因而簽訂的虛假價(jià)格。但是要特別注意，這個(gè)舉證責任是由提出異議方來(lái)承擔的，也就是說(shuō)，誰(shuí)認為前一份合同是虛假的，誰(shuí)就應當承擔這個(gè)舉證責任。
但是，這樣的規定并不全面，因為兩份合同的簽訂時(shí)間并不一定有先后，可能是同時(shí)簽訂的。如果一定要以后一份合同為準的話(huà)，這時(shí)就會(huì )難以認定哪一份合同是“后一份合同”。所以關(guān)鍵是要證明哪一份合同的價(jià)格才符合雙方的真實(shí)意愿。
比如，當下家為多貸款而將合同價(jià)寫(xiě)高時(shí)，下家擔心上家將來(lái)持白合同要求下家多付房款，這時(shí)下家就應當承擔舉證責任，說(shuō)服法官白合同上的價(jià)格是虛假的價(jià)格。這時(shí)，下家至少要讓法官相信：
一、白合同簽訂的時(shí)間在黑合同之前，因此應按黑合同的價(jià)格履行。
二、如果白合同簽訂的時(shí)間在黑合同之后或同時(shí)簽訂，那么白合同是為多貸款而簽訂的虛假合同，不是雙方當時(shí)的真實(shí)意愿，因此應按黑合同的價(jià)格履行。
早在2003年，全國人大常委會(huì )《建筑法》執法檢查組發(fā)布的報告中稱(chēng)工程招標中的'黑白合同'問(wèn)題突出，不僅相當普遍而且難以查處。針對發(fā)包人與承包人就同一建設工程項目簽訂了兩份不同版本的合同，即“黑白合同”，到底應以哪一份合同作為結算工程款的依據的問(wèn)題，最高人民法院制定的《最高人民法院關(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)司法解釋)第21條對此作出明確規定″當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過(guò)備案的中標合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莶灰恢碌�，應當以備案的中標合同作為結算工程款的.根據″，為處理這類(lèi)糾紛提供了統一的法律尺度。
正確理解本條司法解釋的含義，需要注意以下幾點(diǎn)：
第一、本條司法解釋的法律依據最高人民法院制定這一條司法解釋的法律依據是《中華人民共和國招投標法》�！吨腥A人民共和國招投標法》第46條明確規定：“招標人和中標人應當自中標通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書(shū)面合同。招標和投標人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)热莸钠渌麉f(xié)議”。
第二、本條司法解釋的適用范圍本條適用范圍是依法進(jìn)行招投標并根據中標文件簽訂建設工程施工合同。根據《中華人民共和國招投標法》第10條，招標分為公開(kāi)招標和邀請招標，因此這兩種形式的招標項目都屬本司法解釋的適用范圍，直接發(fā)包即議標的項目則不在本司法解釋調整范圍之內。
第三、合同適用的前提條件適用此條的前提應該是中標有效。只有在中標有效，依據招標文件和投標文件訂立的″白合同″成立合法有效時(shí)，才適用此條。如果中標無(wú)效，即當“黑合同”簽定在中標之前時(shí)，是虛假招投標，應適用《招標投標法》第43條和第55條的規定。
第四、實(shí)質(zhì)性條件“黑合同”必須對“白合同”的結算工程價(jià)款內容等實(shí)質(zhì)性?xún)热菁右宰兏�。如果在合同的履行過(guò)程中，發(fā)包人和建筑商通過(guò)簽定“黑合同”的方式來(lái)變更經(jīng)招標投標中標并經(jīng)備案的正式合同“白合同”中的結算工程價(jià)款時(shí)，在竣工時(shí)，雙方對工程價(jià)款結算時(shí)應該“白合同”為準。
另外需要注意的是，最高人民法院的這條司法解釋并沒(méi)有排除建設施工合同雙方當事人依法變更合同的權利，因為合同變更是《合同法》賦予合同當事人的法定權利。例如在中標合同履行過(guò)程中客觀(guān)情況突然發(fā)生了重大變化，或是設計發(fā)生重大變更導致工程量的重大增減，承包人與發(fā)包人經(jīng)協(xié)商對中標合同的實(shí)質(zhì)性?xún)热葑鞒鲂薷�，這應當屬于正常的合同變更情況�？傊�，既要保證當事人的合同變更權不受限制和排除，又要防止當事人通過(guò)簽訂“黑白合同”作為不正當競。
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