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上訴狀的寫(xiě)作技巧
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上訴狀的寫(xiě)作技巧
技巧一:掌握民事上訴狀的六個(gè)部分
(1)標題:寫(xiě)明“民事上訴狀”。
(2)首部:必須分別寫(xiě)明上訴人和被上訴人的相關(guān)情況。是公民的,寫(xiě)明姓名、性別、年齡、民族、出生地、文化程度、職業(yè)、工作單位、住址等;是法人或其他組織的,寫(xiě)明全稱(chēng)、住所地、法定代表人及職務(wù)等。
(3)上訴緣由:上訴人因與被上訴人××糾紛一案,不服××人民法院×年×月×日 (2006) ×民初字第××號民事判決(裁定),現依法提出上訴。
(4)上訴請求:一般是要求“撤銷(xiāo)”原判決(裁定),進(jìn)而要求“駁回訴訟請求”或“駁回起訴”;或要求“發(fā)回重審”;或要求“部分”或“全部”改判;要求改判的應當具體說(shuō)明改判的請求。
(5)事實(shí)與理由:該部分是上訴狀的重點(diǎn)。圍繞上訴請求,說(shuō)明原判決(裁定)事實(shí)不清,或證據不足,或適用法律錯誤,或原審定性錯誤,或程序違法等。通過(guò)事實(shí)和證據說(shuō)明原審錯誤所在,闡明自己的觀(guān)點(diǎn),以實(shí)現上訴的目的。
(6)尾部:依次寫(xiě)明上訴人民法院的全稱(chēng)、上訴人名稱(chēng)、上訴日期等,并在附項中列清上訴狀副本和有關(guān)證據材料的份數。
技巧二:不要過(guò)了上訴期限
根據《民事訴訟法》第147條規定:對第一審判決不服的,
應當在判決書(shū)送達之日起15日內提起上訴;對第一審裁定不服的,應當在裁定書(shū)送達之日起10內提起上訴。
技巧三:明確上訴狀交到哪個(gè)法院
上訴狀一般應當向原審人民法院遞交。雖然法律規定可向二審法院遞交,但二審法院在接到上訴狀后,還要移交原審人民法院,以便原審人民法院能夠及時(shí)送達上訴狀副本。
技巧四:學(xué)會(huì )確定上訴請求
實(shí)踐中,不是所有案件都可以要求“撤銷(xiāo)”原裁判,也不是所有案件都可以要求“發(fā)回
重審”,上訴人應當根據原審錯誤的特點(diǎn)及自己的上訴目的,確定上訴的具體請求。
可以要求“依法改判”的情形:
(1)原判決適用法律錯誤的,可要求依法改判;
(2)原判決認定事實(shí)錯誤,或者原判決認定事實(shí)不清,證據不足,可要求查清事實(shí)后依法改判;
(3)原告訴訟請求無(wú)事實(shí)和法律依據,原審卻支持了原告訴訟請求的,可要求“依法改判,進(jìn)而可明確要求“駁回訴訟請求”。
可以要求發(fā)“發(fā)回重審”的情形:
(1)原判決認定事實(shí)錯誤,或者原判決認定事實(shí)不清,證據不足,可要求裁定撤銷(xiāo)原判決,發(fā)回重審(或者要求查清事實(shí)后改判。
(2)判決違反法定程序,可能影響案件正確判決的,可要求裁定撤銷(xiāo)原判決,發(fā)回重審。具體包括以下情形:①審理本案的審判人員、書(shū)記員應當回避未回避的;②未經(jīng)開(kāi)庭審理而作出判決的;③適用普通程序審理的案件當事人未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決的;④對當事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求,原審人民法院未作審理、判決的,又無(wú)法調解的;⑤必須參加訴訟的當事人在一審中未參加訴訟,又無(wú)法調解的;⑥一審判決不準離婚的案件,認為應當判決離婚,對子女撫養、財產(chǎn)問(wèn)題無(wú)法調解的。
依法不應由人民法院受理的,可以要求二審人民法院撤銷(xiāo)原判,駁回起訴。原告起訴被一審法院裁定“不予受理”,或受理后“駁回起訴”的,原告上訴可要求二審法院撤銷(xiāo)原裁定指令一審法院受理或審理。
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