民法規范在行政法中的適用性

　　民法規范在行政法中的適用性【1】

　　摘 要 行政法和民法同為我國的基本法律，二者的適用范圍截然不同，但也存在著(zhù)密切的聯(lián)系，因此，有時(shí)因行政法存在漏洞，無(wú)法有效的化解糾紛時(shí)，法官可按照一定的規則應用民法規范加以解決。

　　在行政法中適用民法規范分直接適用和類(lèi)推適用兩種情況，本文探析了有關(guān)在行政法中應用民法規范的一些問(wèn)題。

　　關(guān)鍵詞 民法 行政法 法律漏洞 直接適用 類(lèi)推使用

　　在法律實(shí)踐中，因立法者能力有限、而法律所涉及的社會(huì )問(wèn)題相當廣泛且比較復雜，難免會(huì )出現法律上的漏洞，此時(shí)，法院應當遵循一定的原則，做出合適法律的解釋?zhuān)�以處理案件糾紛。

　　行政法作為一部約束國家公權力的基本法律、涉及面廣，也必然會(huì )存在著(zhù)一定法律漏洞，為順利處理行政案件，法院有時(shí)會(huì )適用民法等其他領(lǐng)域法律來(lái)化解難題。

　　一、行政法和民法間的區別和聯(lián)系

　　同為基本法規，行政法和民法的適用范圍因主體的不同而截然不同，其中，行政法屬于公法，調整的是行政機關(guān)、經(jīng)授權的組織和行政相對人間的關(guān)系，其功能是制約國家權力，防止權力濫用并適當的保護私權的存在;民法屬于私法，調整的是平等主體間的人身、財產(chǎn)關(guān)系，“對抗公權、保護私權”是其功能;同時(shí)，行政法和民法間存在密切關(guān)聯(lián)，且可相互促進(jìn)，如：有些時(shí)候，單純的使用民法無(wú)法化解較為嚴重民事糾紛，須用到行政法規范;再如，行政主體在行駛職責時(shí)和其相對人間發(fā)生關(guān)系時(shí)須用到行政法，全過(guò)程須貫徹公正、平等的原則，而像“誠信原則”等民法規定，可在此時(shí)派上用場(chǎng)。

　　二、行政法中應用民法規范的重要性及正當性

　　(一)行政法中應用民法規范的重要性

　　若在行政法規定存在疏漏，且民法規定較為完備，有必要在處理有關(guān)具體糾紛時(shí)應用民法規范：

　　1.立法者能力有限。

　　2.行政法涉及面廣，且較為多樣、復雜，因此，法律疏漏不可避免，為彌補疏漏、順利化解糾紛，法律工作者有必要在裁斷時(shí)應用民法等其他規范。

　　3.我國憲法中一項基本要求是：情況相同解決方式相同，情況不同解決方式應不同，若情況相同，其處理辦法卻不一樣，則會(huì )違背憲法規定，若是因有關(guān)規定欠缺，致使此類(lèi)結果出現，裁斷者就應當尋找相似條文來(lái)加以解決，所以說(shuō)，為維護憲法秩序，行政裁斷者有義務(wù)在需要時(shí)應用民法規范 。

　　(二)行政法中應用民法規范的正當性探析

　　1.民法和行政法間存在共通點(diǎn)，私法和公法間的共通處在于：

　　(1)權利及義務(wù)關(guān)系為私法和公法中的核心關(guān)系，在具體的法律關(guān)系中，國家可作為法律主體，其和民眾間也可以存在權利義務(wù)的法律關(guān)系;(2)私法、公法的很多種權利義務(wù)關(guān)系均有共通點(diǎn)，像債權、物權的規定，私法和公法間共通點(diǎn)較多;(3)不管是行為，還是事件，法律原因的規定性質(zhì)上不存在質(zhì)的區別，且分類(lèi)也比較相近;(4)對法律關(guān)系主體、客體、目的及其制約對象的規范，私法及公法間共通處較多，行政糾紛在某些時(shí)候可直接應用民法規定的前提保證之一就是民法和行政法間存在這些共通處。

　　2.民法規定在行政法中的應用，符合法治及民主原則：

　　首先，關(guān)于民主原則，若是直接應用民法，必定符合民主原則，而若是類(lèi)推應用民法，則有可能不合民主原則，不過(guò)，這種應用民法的方法并沒(méi)有與立法主旨相悖，和“權力分立”的要求不沖突，而是在彌補法規的欠缺。

　　在這種情況下，具體法條和立法初衷并不完全吻合，是立法者的欠缺所致，若類(lèi)推應用民法規范，乃是填補欠缺，符合民主原則;其次，關(guān)于法治原則：(1)類(lèi)推應用具備合法性，法院和行政機關(guān)有職責在工作中落實(shí)法律理念，彌補法律疏漏，若類(lèi)推應用，有效避免隨意裁判，也利于維護法律的公正性;(2)類(lèi)推應用民法，不違背安定性的標準。

　　為達成立法旨意，立法者常規定類(lèi)型概念、不清晰概念、簡(jiǎn)略條文;同時(shí)，會(huì )留有解釋空間于某些規定中，就是說(shuō)，法律工作者應在符合法原則的前提下對有關(guān)規定進(jìn)行補充或解釋。

　　因此，和法律解釋一樣，法院或行政機構是為明晰立法主旨而進(jìn)行類(lèi)推應用，不違背法的安定性。

　　三、行政法中直接應用民法規范探析

　　(一)直接應用民法規范的幾種情況

　　1.應用一般原則：

　　在多個(gè)或全部法律領(lǐng)域均可適用的原則，就是一般法律原則。

　　如：目前諸多的行政法判決中出現的唯一一個(gè)已被直接適用一般原則“誠信原則”，本為民法的基本原則，但并沒(méi)有被規定在行政法中，但法院曾經(jīng)直接拿來(lái)過(guò)來(lái)做為判案依據 。

　　2.應用一般制度：

　　隱含的法理相同，但適用于多個(gè)領(lǐng)域的制度，就是一般法律制度，如：緊急避險、不當得利等民法的概念，行政法庭曾用以其做為斷案所依據的法理，而并未去引用民法中的有關(guān)條文。

　　3.應用技術(shù)性規定：

　　有些民法上的技術(shù)性規則，如：計算期間的規定，也會(huì )被行政法庭所引用，因該類(lèi)規則往往無(wú)特別的地方，一般會(huì )被直接應用;此外，行政法官在認定當事人住處、年紀及身份等內容時(shí)，往往會(huì )參照《民法通則》有關(guān)內容。

　　比起行政法，民法更早出現，規范內容會(huì )更為完善;同時(shí)應當承認，民法和行政法間存在共通之處。

　　人們會(huì )將有些民法規范、標準看作共通的規則，就沒(méi)有讓其在行政法中出現，但在處理行政糾紛時(shí)，法院是能夠直接應用這類(lèi)規范的，此處須說(shuō)明的是：關(guān)于技術(shù)性規范、一般制度及一般原則的直接應用，其內涵存在不同，技術(shù)規范及一般制度能夠成為裁判規則，但一般原則只可被作為判斷準繩、不能得出實(shí)際的權利、義務(wù)。

　　(二)能直接應用的判斷基準

　　國內行政法院尚未清晰確定判斷基準，但從判案實(shí)踐上看，較為符合學(xué)理上的“行政特殊需要說(shuō)”，行政特殊需要說(shuō)指的是：首先，民法規范不見(jiàn)得必定無(wú)法應用于權力性行為;其次，不應該僅僅將技術(shù)性規范和一般法律制度、原則做為應用私法的范圍，在評定是否可應用民法規范時(shí)，應當從行政活動(dòng)、尤其是一方行為的正當化視角上來(lái)判斷。

　　此學(xué)說(shuō)重在判斷民法規范是否適合化解行政糾紛，應用民法規范對行政的公正、效率、公共是否造成妨礙，而非單純的區別公法和私法，“基于問(wèn)題做判斷”為此學(xué)說(shuō)的優(yōu)點(diǎn)。

　　在我國的司法實(shí)踐中，第一，法官并不會(huì )特意區別公法、私法性質(zhì);第二，法官應用民法規范時(shí)通常不做闡明，有時(shí)還會(huì )不引用實(shí)際的民法規定。

　　(三)直接應用民法規范的條件

　　為避免應用法律規范有過(guò)高的隨意性，在行政法中應用民法規范應當符合一定的標準。

　　首先，行政法在相關(guān)領(lǐng)域中的規范存在欠缺，如果行政法已經(jīng)有較為成熟、完備的規定，就無(wú)需應用民法規范;其次，直接應用的應當為通用的技術(shù)、制度和原則，行政法制度和民法制度應當存在一致性，如：上文提到的“誠信原則”并非可直接約束行政主體的依據，而是民法上的原則，在應用于行政裁判時(shí)應當仔細考慮可直接應用的原因是什么;最后，法院不可將行政強行規定打破，來(lái)應用民法規范，行政法的強行規定往往體現出行政的特征，行政主體不得通過(guò)民法規范回避自己應當履行的責任。

　　四、行政法中對民法規范類(lèi)推使用

　　(一)類(lèi)推適用的步驟

　　1.明確法律漏洞：

　　根據最高院在從前類(lèi)推法規的經(jīng)驗，可知：必須以有法律疏漏為前提，否則，有可能出現應用民法法規者對法規進(jìn)行隨意操縱的情形。

　　因此，法律工作者應先做通常的解釋?zhuān)�若仍無(wú)法解決再進(jìn)行類(lèi)推，以彌補法規的疏漏，也就是說(shuō)，先試著(zhù)寬范圍解釋法律意思，并力圖將需要解決的案子包含在解釋中，若難以解決問(wèn)題，再去做類(lèi)推。

　　2.尋找相似點(diǎn)：

　　案件裁判者發(fā)現疏漏后，就要尋找合適規定，以化解糾紛，其中的重點(diǎn)是：引用、比照哪種法規較為合適，而怎樣確定明文規定的案子和待裁判案子間有相似處是一個(gè)較大的爭論點(diǎn)，本文認為：法院應當將糾紛的案件事實(shí)和民法要件事實(shí)加以比較，若事實(shí)與民法規定的構成要件相符，則成為要件事實(shí);另外，若糾紛的案件事實(shí)合乎民法要件，才能夠應用民法法規，此即為從構成要件角度論相似處。

　　若要進(jìn)行比照應用，必須保證此二者在本質(zhì)上具有一致點(diǎn)。

　　3.比照適用：

　　把一法律評斷應用在其他類(lèi)似的案子中就是類(lèi)推，它是以規范目的為前提的。

　　若在行政法規的空白地帶應用民法法規，就要保證行政糾紛的事實(shí)要件和民法要件事實(shí)在關(guān)鍵事宜中本質(zhì)上相一致，這是符合“同則同之”準則的;此外，二類(lèi)案件一定會(huì )存在差別點(diǎn)，裁斷者應在“差別點(diǎn)能否將民法評價(jià)排斥在外”上仔細評估，這是為實(shí)現“異則異之”，有兩種情況：(1)可比照應用概率大，此時(shí)差異處和要件事實(shí)沒(méi)有聯(lián)系，從法律效果看也無(wú)價(jià)值;(2)無(wú)法比照應用概率大，此時(shí)要件事實(shí)和差異處有一定關(guān)聯(lián)。

　　(二)類(lèi)推適用的界限

　　法律裁斷者應當根據法治、民主原則，將民法規定應用于行政法規中。

　　行政機關(guān)和法官應在一定條件下，為填補疏漏，類(lèi)推民法法規，其原因是：法律裁斷者不同于立法者，民主正當性不足，因此，以下情況中的適用并不合法：可能出現的新裁斷關(guān)系到重要、基本問(wèn)題;存在清晰規定：不得補充;立法者將要出臺新法;若進(jìn)行補充，會(huì )危害法的安定，等等。

　　類(lèi)推民法規范于行政法中的具體界限有：首先，所要類(lèi)推的不是“原因”，而是效果，如，行政法在“行政主體為行使職責，將個(gè)人物品扣押后，該怎樣保管、歸還”上沒(méi)有明確規定，此時(shí)可將民法中寄托相關(guān)內容類(lèi)推應用，但是不可根據民法法規，確定行政法的保管關(guān)系;同理，在行政裁判中，可類(lèi)推應用民法的“無(wú)因管理”，卻不可以“無(wú)因管理”為由侵害私權利;其次，法律裁斷者應當在符合行政法原則的前提下，進(jìn)行類(lèi)推應用，在處理稅收法定、處罰法定等方便，不可以類(lèi)推為由，對私人減少法定義務(wù)，也不可增多其法定義務(wù);再次，法律裁斷者應先看是否有相似的行政法規，在沒(méi)有相似法規的時(shí)候，再考慮類(lèi)推應用民法規范。

　　五、結論

　　有時(shí)，在行政法中適當應用民法規范，可有效的化解糾紛，且具備法理上的正當性，應用民法于行政法中包括直接應用和類(lèi)推應用兩種情況，為避免適用者過(guò)于隨便，立法者應當為法律適用規定一定的步驟和要求，以保障法律裁決合法、合理。

　　注釋?zhuān)?/p>

　　裴國升.民法規范在行政法中的適用性研究.現代經(jīng)濟信息.2016，5(7).307.

　　王偉.民法規范在行政法中的適用.法制博覽.2015，18(6).266.

　　民法規范在行政法中的適用【2】

　　摘 要 隨著(zhù)我國經(jīng)濟發(fā)展水平的不斷提高，民法規范在社會(huì )生產(chǎn)生活當中起到的作用越來(lái)越大，民法與之相關(guān)的行政法規存在差異，但也有互通之處，如果行政規范不適用，為了保持法律的正義性與公平性也可以使用民法替代，這就需要結合行政需求判斷。

　　行政法領(lǐng)域中的一些法律規則、制度以及條例同時(shí)也適用民法，但在民法規范上不能直接采用，需要結合法律原則，不管是適用還是推廣試驗，前提都是不能存在行政規范漏洞。

　　本文將對民法規范在行政法中的適用進(jìn)行研究。

　　關(guān)鍵詞 民法規范 行政法 適用范圍

　　任何一個(gè)國家都不能缺少法律法規的約束，要想成為一個(gè)合格的法治國家，就必須加強立法，制定更加科學(xué)、公平、規范的法律。

　　在法治國家中，法律的從屬地位體現在國家機關(guān)、法院以及行政機關(guān)當中，但是，不同法律約束的領(lǐng)域也不同，類(lèi)別也多種多樣，在功能上千差萬(wàn)別。

　　民法、行政法是兩大法律門(mén)類(lèi)，兩者的關(guān)系是：其中一個(gè)出現漏洞，另一個(gè)可以填補，但是不僅體現在簡(jiǎn)單的義務(wù)上，社會(huì )中出現的行政爭議并不少見(jiàn)。

　　下面將對這些問(wèn)題深入探究。

　　一、民法規范在行政法中適用的意義

　　(一)中國缺席的私法精神讓民法規范適用成為可能

　　在我國，私法自治一直是法治建設所追尋的，私法精神要想體現出價(jià)值就要依靠私法自治，但是需要滿(mǎn)足一個(gè)前提，那就是獨立人權。

　　在古代，人類(lèi)沒(méi)有人權，公民不享有獨立人格，即使在家庭中血緣關(guān)系也被認為是義務(wù);到了計劃經(jīng)濟體時(shí)期，市場(chǎng)邏輯逐漸被國家觀(guān)念所埋沒(méi)，集體或者國家能夠扼殺一切，公民作為集體中的一份子，獨立人權不曾享有。

　　進(jìn)入到市場(chǎng)經(jīng)濟時(shí)期，尤其是我國出臺了《行政訴訟法》這讓公民的獨立人格得以重塑，即使私有精神一直沒(méi)有嶄露頭角，但是公民的社會(huì )作用得以體現，只要在市場(chǎng)競爭中占有一席之地，就可以獲得更多人的尊敬，是尊重市場(chǎng)發(fā)展規律的體現 。

　　民法在行政法中開(kāi)始適用，同時(shí)也將私有精神滲入到公有法中，對于推動(dòng)時(shí)代發(fā)展有重要意義。

　　(二)確立了服務(wù)與合作的行政法理論

　　民法能夠在行政法中適用還有一個(gè)重要原因是服務(wù)與合作意識的產(chǎn)生，階級斗爭下使政權歸屬人不斷更換，但并不能將對抗與斗爭作為主體的唯一行為，這也不是社會(huì )所倡導的。

　　此外，在獲得了階級政權以后，利益沖突關(guān)系被蒙上了斗爭性色彩，容易使社會(huì )穩定性降低，引發(fā)各方矛盾。

　　由此，不同時(shí)期革命所產(chǎn)生的價(jià)值判斷都是利益關(guān)系的體現。

　　在這一背景下，一種全新的理念產(chǎn)生了，那就是行政主體服務(wù)與行政合作，在這種理念的影響下，開(kāi)始逐漸減少“命令”或者“服從”對公民的壓榨，反而使私法方式的行政任務(wù)粉墨登場(chǎng)，比如，行政計劃、行政合同或者行政指導等眾多私法內容。

 　　這種非強制性行政命令優(yōu)勢也是顯而易見(jiàn)的，比如，將專(zhuān)制與強制的統治色彩減弱了，表現出自由與公平，這就是行政主體體現出的平等性，這樣一來(lái)，民法規范適用范圍更大。

　　此外，沒(méi)有具體規定非強制行政方式，這就為民法在行政法中適用創(chuàng )造了條件，使適用變得更加有價(jià)值。

　　(三)是減少行政機關(guān)部門(mén)設租或者尋租的重要方法

　　法律法規的應用重在規范與合法，如果不能按照國家規定或者行業(yè)規定法規的適用標準適用法律將使有些部門(mén)使法律為擋箭牌，做出違法亂紀的事。

　　比如，非法尋租屢禁不止，就是因為某些法案為這些部門(mén)帶來(lái)了可乘之機。

　　比如，《郵政法》此法的出臺目的是規范行為與有業(yè)務(wù)操作，讓一切行為符合行業(yè)規范，但是，卻在使用上有傾向保護郵政部門(mén)的情況，不管利益是如何獲取的都不管不問(wèn)，還對一些行為進(jìn)行保護，將公民權益置之度外，比如，一些郵件對于寄件人或者收件人老說(shuō)意義重大，但是《郵政法》規定，只要丟件或者損壞郵件，如果沒(méi)有保價(jià)的話(huà)只賠償快遞費5元，旦如果報警則另當別論，在該法規當中就暴露出了很多不公平，也是不尊重公民權益的體現 。

　　對于這種索賠問(wèn)題，可以直接參考《民法通則》中的規定，而不是全部依據《郵政法》這樣片面的依據一個(gè)法規顯然不利于當事人合法權益的維護。

　　此外，在利益的誘惑下，行政機關(guān)為了謀取私利，常借用一些法律法規為非法設租當保護傘，比如，行政審批制度就有很多不合理的地方。

　　同時(shí)，我國很多法律適用范圍廣，內容較為寬泛，缺乏針對性，大到行政法規，小到規章制度，在效用上低于“法律”但是適用范圍上卻大于“法律”。

　　由此，我國的民法與行政法規都要避免出現專(zhuān)制，努力將適用范圍縮小，如果在《民法通則》與行政法規法之間做出選擇的話(huà)，需將前者作為優(yōu)先適用的法 。

　　二、民法在行政法規中適用的條件與范疇

　　(一)適用條件

　　要想在行政法規中應用民法，前提是滿(mǎn)足以下條件：

　　對于有特殊規定的法律條款可以應用在行政法中，但是需要與民法的總體原則與規定相適應，但是不直接隸屬于民法，也不能當成民法中的一部分，這些條款只能當成法律部門(mén)的規定。

　　由此，將其應用在行政法當中較為合理;可以將私法規定類(lèi)推到公法范疇中，但是需要滿(mǎn)足以下條件：行政法中的規定可以被行政法填補的 ;需要將政策、合理以及公平作為基礎條件;能夠依據民法基本原理或者原則處理事件。

　　(二)適用范圍

　　即使行政法與民法存在能互通性，但并不代表功能與立足點(diǎn)是完全一致的，兩者的差異也需要分清，民法出臺以個(gè)人權益為立足點(diǎn)，致力于公民權益紛爭以及利益矛盾的協(xié)調與解決;但是行政法立足點(diǎn)則是各級機關(guān)、單位，遵循主體意思，按照主體意愿，致力于行政主體的意思，主要任務(wù)是對行政機關(guān)的權利與義務(wù)關(guān)系進(jìn)行協(xié)調，然后劃分出權利與義務(wù)的權限，但是值得注意的是，任何活動(dòng)的開(kāi)展都需要符合法規權限，不能隨意更改或者省略，這就體現出了私法的自治與人治的結合。

　　首先，財產(chǎn)關(guān)系上可以適用。

　　民法財產(chǎn)權與行政法財產(chǎn)權是兩種常見(jiàn)的財產(chǎn)權，也體現了民法與行政法性質(zhì)上的互通性。

　　鑒于性質(zhì)上的類(lèi)似，就需要相同法律法規對其進(jìn)行指導與規范，將公平原則體現出來(lái)，由此，財產(chǎn)關(guān)系上，民法可以適用在行政法中。

　　其次，民法中基本制度與條款，包括一些代理制度、法律行為、法律關(guān)系等都是可以適用的內容。

　　因為這些基本內容既屬于行政法范疇也屬于民法范疇，存在互通性。

　　三、民法規范在行政法中的適用方法

　　(一)民法規則的適用

　　行政法是我國綜合性法規，涉及領(lǐng)域眾多，不管是容量還是適用范圍都非常大，并體現著(zhù)專(zhuān)業(yè)性與技術(shù)性，要想對行政法門(mén)類(lèi)進(jìn)行細分將非常難。

　　正是這種特征決定了行政法在我國立法中的價(jià)值與地位。

　　1.民法基本原則的適用：

　　民法中涵蓋了很多基本的行政準則與行政原理，比如，公共秩序、民俗原則、誠信價(jià)值原則等，這些都可以在行政法中直接體現出來(lái)，并充分利用。

　　但是基本原則有特殊性，在民法中有涉及，在行政法中也有體現。

　　2.法律主體：

　　法律主體是行政法的一個(gè)重要組成要素，由自然人與法人組成，可以直接適用在行政法中，每一個(gè)公民都享有權利與義務(wù)，這是民法與行政法都體現出的內容。

　　由此，任何涉及到公民權益的內容，不管是財產(chǎn)還是親人、制度等法律主體都可以適用在行政法中。

　　但是，法律主體權利以及義務(wù)方面的規定還不是很多，需要在規定中對行政法的特點(diǎn)充分考慮，在此基礎上考慮是否適用在行政法中。

　　與此同時(shí)，鑒于行政法與民法法人存在不同，在法律主體適用上需要小心。

　　比如，公司法人解散問(wèn)題以及解散以后的財產(chǎn)清算就不適用在行政法中。

　　3.民法中的法律行為規范：

　　行政法的概念并不是隨意編造出來(lái)的，而是源于德國的行政學(xué)家《德國行政法》，將行政行為的本質(zhì)徹頭徹尾的揭示了出來(lái)。

　　由此，行政行為與行政法與法律行為存在密切聯(lián)系，這樣，在行政法中適用民法也就不足為奇了。

　　比如，法律行為產(chǎn)生條件、適用期限以及失效時(shí)間等都可以結合相關(guān)規定綜合考慮。

　　4.有關(guān)物的規定在行政法中的適用：

　　民事法中的客體主要就是指物，也是聯(lián)系行政法與民法關(guān)系的一個(gè)紐帶，由此，在物的一切規定中都可以通過(guò)分類(lèi)適用，比如，動(dòng)產(chǎn)與不動(dòng)產(chǎn)、主物與從物、天然、孽息等等都可以適用在行政法中，但是在公物與私物上卻千差萬(wàn)別，并且在處理方法與管理原則上也存在不同，致使一些物的規定并不全部適用在行政法中。

　　(二)債權法規的適用

　　債權也是行政法中涉及的重點(diǎn)內容，是一種公法權利，在實(shí)施上有明顯的特征，但在內容上依然需要履行具體的行為。

　　由此，債權在兩個(gè)法律中的適用原則如下：

　　1. 合同成立與生效上的適用：

　　行政法中規定，只要有一方當事人是行政主體，在履行合同或者變更合同上都具有優(yōu)先權，這也是與其他法律不同的地方，但是只有雙方意思表達一致才能生效，由此，這一點(diǎn)民法也做出了相同的規定。

　　由此，合同中重要的約定或者條款都是行政合同中不可缺少的內容。

　　還有一方面，需要充分對行政法的特點(diǎn)進(jìn)行考慮，這樣一來(lái)，也會(huì )使重要文件中的規定適用在行政法當中。

　　2. 合同擔保權的適用：

　　合同中涉及到的抵押金、定金以及置留金等都可以適用在行政法當中。

　　這是因為兩個(gè)法律債權具有互通性，基本性質(zhì)也一樣。

　　由此，在有關(guān)一切擔保權規定上，都適用在行政法中。

　　但是，因為債權是公民自身權益問(wèn)題，體現著(zhù)公法權利，也可以將擔保權作為一項附屬權適用，這樣便可以依據行政權將擔保權強制性提高，足以見(jiàn)得，擔保權的劃分與選擇也是行政法中適用的條件。

　　3.合同履行規則中的適用：

　　通常，由兩個(gè)或者兩個(gè)以上人員共同承擔行政義務(wù)的情況不足為奇，并且在金錢(qián)債務(wù)由兩個(gè)或者以上人員承擔的情況也可以理解，行政法中沒(méi)有做出強制性的規定，在連帶性質(zhì)上民法與行政法基本類(lèi)似。

　　在這種情況下，合同法就變得舉足輕重，行政法中的債權公法性質(zhì)的強制力并沒(méi)有降低，在這種情況下，同時(shí)履行的制度或者原則需要在適用上謹慎選擇。

　　4.合同解除規定在行政法中的適用：

　　行政法中廣泛應用代位清償原理，并且帶人履行也非常常見(jiàn)，這種原理就是行政主體不履行規定義務(wù)，而是找人或者雇人代替自己履行，這時(shí)，代替履行的人強制要求原履行人繳納勞務(wù)費用的方式。

　　但是，行政法中規定常規性義務(wù)是不允許代位的，這時(shí)基本原則，金錢(qián)履行義務(wù)也不是強制的，不管履行內容是否相同，都要遵循這一原則。

　　與此同時(shí)，類(lèi)似于提存、混同、抵消等合同解除方法也要充分對行政公法進(jìn)行考慮，適用性需要參考相關(guān)法律法規。

　　四、結語(yǔ)

　　本文主要對民法規范在行政法中適用的必要性進(jìn)行了分析，并列舉了民法在行政法中適用的條件與范圍，分析了具體適用過(guò)程。

　　可見(jiàn)，民法與行政法的劃分并不是非常嚴格，也不是對立的，很多方面存在互通性，對于一些特殊行政需求可以適用時(shí)，能夠在兩者相互填補中將規范空缺填補上，更好的規范法律秩序。

　　注釋?zhuān)?/p>

　　楊登峰.行政越權代理行為的追認――以民法規范在行政法中的應用為路徑.甘肅政法學(xué)院學(xué)報.2012(4).74-78.

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　　梁成意、湯蕾.誠信作為行政法基本原則之證成.吉首大學(xué)學(xué)報(社會(huì )科學(xué)版).2013，34(4).79-84.

　　周公法.論行政法領(lǐng)域的類(lèi)推適用.行政法學(xué)研究.2012(3).17-24.

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　　行政法中合理原則的適用【3】

　　摘要：行政法作為面向社會(huì )公眾的管理手段，在適用中除了依憲依法辦事外，還要依據有限合理的原則，特別是在自由裁量時(shí)，雖然有相對的空間，但是還是要明確一個(gè)標準，以這個(gè)標尺來(lái)進(jìn)行裁判，這樣才能使行政行為的做出更加理性符合公平正義的精神。

　　關(guān)鍵詞：行政法;合理原則;適用

　　一、淺析行政法中合理原則的適用

　　如何正確的適用合理性原則是我們追求公平與正義的重中之重。

　　首先合理性原則包含有如下的含義。

　　第一，必要性，是指在實(shí)施行政行為已達到所欲追求的行政目標時(shí)，該行政行為必須是必要的，也即不得不采取行政行為。

　　第二，最小損害性，即所要采取行政行為必須是在各種可行的行政手段中對相對人損害最輕的一種。

　　在合理性原則的適用中，首先我們應該以合法性原則為第一要則，在合法的框架內，綜合考慮多種相關(guān)的因素，排除不合理的因素，正確的實(shí)施行政行為。

　　合法與合理并不是當然沖突的，法律條文的制定當然應以合理性為原則，不合理的法律會(huì )隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展和適用條件的變更而逐漸被廢止，剩下的就是相對合理的部分，但是又因為法律本身的滯后性和社會(huì )的復雜性，很多合理的部分由于情勢變更慢慢便得不合理，但這些都是暫時(shí)性的問(wèn)題，并不必然引起矛盾。

　　行使行政權力，尤其是在對以老百姓為行政相對人的行政行為中，貫徹好合理行政的原則要求，有助于減少社會(huì )的摩擦和沖突，緩和社會(huì )矛盾，軟化公權力，保護好私權和人民群眾的切身利益。

　　目前，在行政權的實(shí)施中，最主要的問(wèn)題就是怎樣才能合理，怎樣才算合理。

　　合理性適用中，最難把握的就是比例原則，比例原則也就是最小損害原則，是指行政實(shí)施者在選擇所要采取的多種手段以達到行政目標時(shí)，所采取的手段應是最小的對行政相對人的權利造成損害的那種。

　　合理性的第一要義是利益的權衡，當公權與私權的利益相悖時(shí)，我們所考慮的具體因素是哪些?筆者認為，應該從以下幾點(diǎn)入手：第一，具體問(wèn)題具體分析。

　　不一樣的境遇，不一樣的情況，需要根據實(shí)際的情況研究分析，注意個(gè)案的差異性，不可一概而論，不能用同一種方式來(lái)適用所用的問(wèn)題。

　　在社會(huì )中，由于人們的價(jià)值觀(guān)，民族，風(fēng)俗傳統，生活方式等等的差異，合理在不同的人群中的定義也各不相同，我們在實(shí)施行政行為時(shí)，要全面考慮各方面的因素，以求最大限度的追求個(gè)案的公平正義;第二，以人為本。

　　在權衡利弊時(shí)，我們要以人的利益為本位，人的權利和利益是首要的，在行政自由裁量中，我們始終要把握好以人為本的價(jià)值理念，在可取可不取的條件下，要考慮是否符合這一要求，寧可犧牲一些公權，限制一些公權，以達到以人為本的立法中所應有的意旨與精神，這樣也有助于從“無(wú)限政府”走向“有限政府”;第三，以一般理智健全人認為合理為標準。

　　關(guān)于合理標準的問(wèn)題，關(guān)乎行為合理的程度，合理可以是輕度合理，一般合理，非常合理，那這就取決于整個(gè)社會(huì )的價(jià)值形態(tài)和不同人群的世界觀(guān)價(jià)值觀(guān)，在承認差異性的同時(shí)，我們還要找到一個(gè)大多數人的標準來(lái)作為合理的尺度，這樣才能有利于社會(huì )整體的公平。

　　第四，事前和事后的合理性評價(jià)。

　　事前的合理性評價(jià)在現行的法律體系中有所涉及，具體體現為在決定行政行為時(shí)，當事人及有關(guān)參與人的陳述權和建議權，該權利可視為是一種事前的合理性評價(jià)。

　　事后的合理性評價(jià)是對事前合理性的一種約束和監督，當自由裁量行政行為作出時(shí)，該行為是否合理并不是行政行為實(shí)施者的個(gè)人感受，行政法律行為是相互性的法律行為，當行政行為實(shí)施后，來(lái)自于行政相對人以及社會(huì )公眾的反饋，也是評價(jià)該行為是否合理的一個(gè)重要的標準，當事后的反饋多為負面時(shí)，行政實(shí)施者就應該主動(dòng)的考慮該行政行為是否真正合理，并可以自覺(jué)做出變更，這種做法有助于減少行政相對人因為不合理的行政行為而進(jìn)行行政復議或者行政訴訟的時(shí)間和成本，也節約了行政受議和受訴機關(guān)的辦案資源，使整個(gè)行政行為更加的合理，形成一套自我監督完善的機制，建立健全相關(guān)的法律制度，有利于合理行政原則的有效實(shí)現。

　　合理行政原則以自由裁量權的運用最具代表性，以此例具體分析，當行政機關(guān)在自由裁量時(shí)，應注意以下的原則：第一，合憲合法原則。

　　在進(jìn)行自由裁量時(shí)，我們首先要遵守的是合法性原則，只有在守憲守法的前提下，才有自由裁量的空間，依法行政是合理行政的必要前提。

　　第二，必要性。

　　例如，在有必要進(jìn)行行政處罰時(shí)，才能談得上在行政處罰時(shí)進(jìn)行自由裁量，如果有其他的方法可以采取時(shí)，或者并不一定要進(jìn)行行政處罰時(shí)，不需要實(shí)施行政處罰行為，也就更談不上自由裁量權的行使。

　　第三，平衡原則。

　　在行使自由裁量權時(shí)，要衡平公權力和私權利，力求在它們之間找到一個(gè)平衡點(diǎn)，尋求相對的公平正義。

　　第四，正當的目的和動(dòng)機原則，行政實(shí)施者實(shí)施行政行為時(shí)，要出于正當的目的，動(dòng)機要合理，不得違背社會(huì )的道德標準和公序良俗。

　　第五，相關(guān)聯(lián)系原則。

　　在行使自由裁量權時(shí)，我們要考慮合理的相關(guān)因素，對于與該行政行為無(wú)關(guān)的其他因素應予以排除，不能作為自由裁量權的依據。

　　第五，公正正義的精神。

　　每個(gè)社會(huì )都會(huì )形成自己的一套特有的公平正義的理念和評價(jià)體系，當行政機關(guān)在進(jìn)行裁決時(shí)，要以人們心中的良知與正義為最根基的衡量標準，在這個(gè)最根基的標準的基礎上再考慮其他的因素進(jìn)行自由裁量。

　　二、結束語(yǔ)

　　在現代社會(huì )，隨著(zhù)社會(huì )管理職能的不斷完善，行政權已經(jīng)日益擴大到了社會(huì )生活的各個(gè)角落，對人們的權利進(jìn)行著(zhù)限制和制約，行政實(shí)施者在行使自由裁量權時(shí)，要注意衡量社會(huì )各方面的利益，合理行政，使整個(gè)社會(huì )更加和諧有序。

　　參考文獻：

　　[1]姜明安.行政法與行政訴訟法[M].北京大學(xué)出版社、高等教育出版社，2005.

　　[2]梁慧星.民法解釋學(xué)[M].中國政法大學(xué)出版社，1995.

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