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法律推理論文
法律推理論文【1】

摘要法律推理是邏輯推理在法律領(lǐng)域中的應用,其具體使用的推理形式包括演繹推理、歸納推理和類(lèi)比推理。
法律推理的基本類(lèi)型既包括嚴格援引法律條款的形式推理,也包括涉及價(jià)值判斷的實(shí)質(zhì)推理。
關(guān)鍵詞法律推理 司法推理 推理形式 形式推理 實(shí)質(zhì)推理
一、法律推理的概念解析
推理是人們的一種理性思維活動(dòng),是從一個(gè)或幾個(gè)已知的命題(前提)得出另一個(gè)未知的命題(結論)的思維過(guò)程,這種思維活動(dòng)在法律領(lǐng)域中的運用就泛稱(chēng)為法律推理。
法律推理在法律領(lǐng)域中的運用是廣泛的,從立法、執法、司法、對法律實(shí)施的監督及至一般公民的法律意識中,都包含著(zhù)豐富的法律推理思維過(guò)程。
例如在刑事偵查活動(dòng)中,偵查人員從案發(fā)現場(chǎng)的蛛絲馬跡來(lái)推論案件發(fā)生時(shí)的情況,作案人的外貌、心理特征等等,法官運用一般法律規則對具體案件進(jìn)行審理、作出裁定,這些都是法律推理活動(dòng)。
通常人們在對法律推理的研究中,往往容易出現一個(gè)誤區,將“法律推理”和“司法推理”這兩個(gè)概念等同或混淆。
沈宗靈先生說(shuō)“在法律執行和適用,特別是法官對具體案件作出判決或裁決的過(guò)程中,法律推理占有顯著(zhù)地位。”也就是說(shuō)最典型的法律推理即是司法推理,這兩者之間存在著(zhù)很大的區別。
第一,法律推理比司法推理的范圍大。
司法推理僅存在于司法過(guò)程中,往往局限于法官對具體案件作出判決或裁決的法律適用,而法律推理則廣泛地存在于立法、執法、司法等法律領(lǐng)域的各個(gè)方面。
其最典型的體現是英美法系的國家里“法官造法”,法官做出判決地過(guò)程實(shí)際上就是“造法”的過(guò)程。
第二,從思維活動(dòng)的主體看,法律推理可以分為職業(yè)法律工作者“職事的”法律推理和普通公民的“日常生活的”法律推理。
即法官、律師、法學(xué)家、普通公民都可能是法律推理主體系統的構成要素,而不僅僅只是法官。
所以,將“法律推理”僅僅理解為法官適用法律的過(guò)程,實(shí)際上是一種對法律推理概念的誤解。
法律推理應該是邏輯推理在法律領(lǐng)域中的應用,它重在體現或主要描述的是法律適用的推理方式與過(guò)程,亦即關(guān)于法律適用的思維機制問(wèn)題。
二、法律推理的思維形式
法律推理中通常所使用的是形式邏輯的推理形式,一般表現為以下三種具體形式:演繹推理、歸納推理、類(lèi)比推理。
(一)演繹推理
這是由抽象(一般)到具體(特殊)的思維形式,運用的思維方法是演繹法,主要是利用已知的知識或原理來(lái)解決實(shí)踐中的問(wèn)題。
演繹推理在法律領(lǐng)域的應用,是從規則推論到案件,具體表現為:以國家制訂的法律規范作為大前提,以案件事實(shí)作為小前提,推出案件的處理結果即是結論。
用公式表述為:
(大前提)R――法律規定
(小前提)F――確認的案件事實(shí)
(結論)D――裁決、判處結論
在成文法國家,演繹推理是最為通用的法律推理形式,即是人們常講的演繹“三段論”推理。
法律推理的大前提――法律命題,是以語(yǔ)句的形式表現出來(lái)的法律規范,它是由把一定的行為構成要件和一定的法律效果聯(lián)系起來(lái)的假設命題構成的。
而最主要、最典型的法律命題形式,就是“如果p,那么q”這樣的假言命題,當然,在實(shí)際情況中遠要復雜的多。
這種假言命題的前件“p”,就是法律規范中所假定、預見(jiàn)的行為構成要件,后件“q”則是一定的法律效果。
這種典型的法律命題表明:一旦某種假定、預見(jiàn)的行為發(fā)生,或某一現實(shí)的行為具備這一構成要件,某種相應的法律效果便隨之而來(lái)。
只要某一特定的案件事實(shí)符合法律規范所假定的、預見(jiàn)的法律構成要件,換言之,只要確認了前件“p”,通過(guò)邏輯演繹就可以合乎邏輯地得出相應的裁判結論“q”。
因此,法律推理的基本形式(并非唯一形式)也是最簡(jiǎn)單的形式,就是演繹推理中的假言推理的肯定前件式。
其邏輯形式表述為:
[R―法律規定]如果p,那么q
[F―確認的案件事實(shí)]p
[D―裁決、判處結論]所以,q
例如我國《刑法》第74條規定:“對于累犯,不適用緩刑。”“累犯”是行為要件,“不適用緩刑”是相應的法律效果,如果確認案件事實(shí)張三是個(gè)累犯,那么得到結論就是張三不適用緩刑。
(二)歸納推理
是由具體(特殊)到抽象(一般)的思維形式,思維方法是歸納法,主要應用于人類(lèi)用來(lái)探究未知領(lǐng)域,獲取新的知識。
此類(lèi)思維形式,與第一類(lèi)思維形式是相對應的,在思維過(guò)程上正好相反,思維原理為:以個(gè)別性知識為前提,推出一般性知識作為結論。
用邏輯符號表述為:
S1具有(或不具有)P屬性
S2具有(或不具有)P屬性
S3具有(或不具有)P屬性
S4具有(或不具有)P屬性
Sn具有(或不具有)P屬性
所以S類(lèi)的全部對象都具有(或不具有)P屬性
歸納推理在法律實(shí)踐中的運用,是從案件出發(fā)找規則,這是立法者的典型思維方式,主要表現為英美法系國家的法官在創(chuàng )造新的判例時(shí)所采用的一種法律推理形式。
它不是從一些普適的和效力不變的前提規則中演繹推導出結論,而是從案件事實(shí)中歸納出一些比較抽象的法律原則或法律規則。
(三)類(lèi)比推理
法學(xué)上將其稱(chēng)之謂類(lèi)推適用或比照適用,是由具體(特殊)到具體(特殊)的思維形式,思維方法是比較法,思維原理是:把兩個(gè)(或兩類(lèi))事物進(jìn)行對比,并根據它們的某些屬性相同,而推測出它們的另一屬性也可能相同的結論。
用邏輯符號來(lái)表述:
A與B都具有屬性a\b\c
A還有另一個(gè)屬性d
所以B也可能具有屬性d
類(lèi)比推理反映的是由此及彼的思維過(guò)程,其思維實(shí)質(zhì)實(shí)為一種形象思維,判例法制度即是類(lèi)比推理的典型表現。
例如由甲、乙案件在實(shí)質(zhì)上的類(lèi)似,甲案件如是處理、適用法律規則,乙案件也適用相同規則,即是類(lèi)比推理。
類(lèi)比推理在判例法國家運用比較頻繁,表現為一種常用的法律推理形式。
類(lèi)比思維方式具有直觀(guān)形象、說(shuō)服力強的思維特性,故采用判例法制度有利于當事人服判息訴,有利于樹(shù)立司法公正的形象。
在司法判決過(guò)程中,同類(lèi)案件給予同樣處理,就像是“老路最可靠”,反映了人們一種最基本、最原始、最普通、也是最樸實(shí)的公正要求,而遵循先例恰好能夠滿(mǎn)足人們要求公正這一基本愿望。
即便在大陸法系國家,判例在司法制度中的適用也是不同程度的存在的。
我國雖沒(méi)有判例法的傳統,也從來(lái)沒(méi)有過(guò)真正的判例法,但司法先例在法律適用過(guò)程中也發(fā)揮著(zhù)重要的作用,自1982年以來(lái),最高人民法院開(kāi)始在其《公報》上定期公開(kāi)刊發(fā)典型“案例”來(lái)解釋、說(shuō)明有關(guān)法律條款的含義,這些案例實(shí)際上在審判同類(lèi)案件中起著(zhù)范例作用。
三、法律推理的基本類(lèi)型
休謨認為“一切推理可以分為兩類(lèi),一類(lèi)是證明的推理,亦即關(guān)于觀(guān)念之間的關(guān)系的推理;另一類(lèi)是或然的推理,亦即關(guān)于事實(shí)與實(shí)際存在的推理。”按照從亞里士多德延續下來(lái)的傳統,證明的推理是從真前提出發(fā),并且必然達到真結論,由此與或然的推理相區別。
休謨的這兩種推理后來(lái)被命名為形式推理和實(shí)質(zhì)推理,美國法學(xué)家E?博登海默將其稱(chēng)之為分析推理和辯證推理。
所謂形式法律推理,就是在法律適用過(guò)程中,根據確認的案件事實(shí),直接援用相關(guān)的法律條款,并嚴格按照確定的法律條款的命題結構形式所進(jìn)行的推理。
在以成文法為主要甚至唯一法律淵源的制定法國家,形式法律推理是法律適用的最基本的、最常用的推理形式。
它保證了人們對法律的需求,使法律具有確定性、穩定性和可預測性。
但隨著(zhù)形式推理在實(shí)踐中的應用,人們逐漸發(fā)現邏輯推理存在一些自身難以克服的局限性。
主要表現在:(1)形式邏輯推理只適用于簡(jiǎn)單案件,難以解決疑難案件;(2)法律本身的不周延性、相互矛盾及缺漏,使得推理無(wú)法進(jìn)行下去;(3)三段論推理模式使法律出現了機械性和演化模式。
所以法律推理就不能僅局限于形式推理而要輔之以實(shí)質(zhì)推理來(lái)解決疑難。
所謂實(shí)質(zhì)推理,是指在兩個(gè)相互矛盾的、都有一定道理的陳述中選擇其一的推理;亦有人認為,實(shí)質(zhì)的法律推理,是以法律規范的內容、立法的目的和以立法基本價(jià)值取向為依據的推理。
執法和司法人員在法律適用中既要考慮法律的確定性,也要考慮到諸如合理、公平、人道主義、道德評判等價(jià)值。
關(guān)于實(shí)質(zhì)推理在法律領(lǐng)域的適用范圍,美國法學(xué)家博登海默曾列舉了以下幾種情況:(1)法律沒(méi)有提供解決問(wèn)題的基本原則;(2)法律規范本身相互抵觸或矛盾;(3)某一法律規范用于一個(gè)具體案件明顯有失公正。
我國學(xué)者沈宗靈先生對其進(jìn)行了補充,認為在以下幾種情況下要使用實(shí)質(zhì)推理:(1)出現“法律空隙”;(2)法律規范的涵義含混不清;(3)法律規范相互抵觸;(4)面臨“合法”與“合理”相悖的困境;(5)法律條款包含了多種可能的處理規定。
在出現以上這些情況時(shí),就必須根據一定的價(jià)值觀(guān)來(lái)作出判斷。
由于這種推理不涉及或極少涉及法律條文的命題結構形式,只涉及對法律或案件事實(shí)本身的實(shí)質(zhì)內容的評價(jià),涉及價(jià)值判斷。
因此,運用實(shí)質(zhì)推理所得出的結論能否達到符合理性的要求,能否實(shí)現司法的公正性,主要取決于推理人的綜合素質(zhì),包括法律意識、司法理念、價(jià)值信仰、理論素養、專(zhuān)業(yè)水準、個(gè)人修養、甚至是偏好等因素。
也由于這種推理形式意味著(zhù)賦予了執法、司法工作者在運用形式推理條件下所沒(méi)有的權力,因而必須慎重地使用,并加強對其監督,才能推動(dòng)法律健康的發(fā)展。
參考文獻:
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法律推理到法律論證論文【2】
摘要:長(cháng)期以來(lái),三段論式的司法裁判推理被作為法律邏輯最主要的、甚至是唯一的內容。
隨著(zhù)非形式邏輯和批判性思維的興起,法律論證成為法律邏輯研究的重要內容。
于是法律推理和法律論證,共同構成了法律邏輯研究的兩個(gè)層次。
關(guān)鍵詞:法律推理 法律論證 法律邏輯
我國法律邏輯的研究領(lǐng)域,從以形式邏輯為主要內容的法律推理,逐步擴展,目前已進(jìn)入法律推理與法律論證并重的階段。
一、法律推理的涵義
20世紀70年代末至90年代中,我國司法理論和司法實(shí)踐界把亞里士多德的經(jīng)典邏輯三段論作為司法審判中的重要推導工具。
即大前提——案件事實(shí);小前提——法律規定;結論——法律適用。
這樣的一種推導模式,既符合“邏輯是必然得出”的基本屬性,又符合“法律適用的一致性和普遍性”的司法原則,鑒于這樣的優(yōu)點(diǎn),我國邏輯學(xué)界和法學(xué)界開(kāi)始把形式邏輯應用于法律領(lǐng)域中,特別是司法裁判實(shí)踐中應用更為廣泛,長(cháng)此以往便產(chǎn)生了“法律邏輯”這一交叉學(xué)科。
法律邏輯的內容,亦被局限于法律推理的范疇。
對于“法律推理”一詞定義,由于國內外專(zhuān)家學(xué)者視角不同,見(jiàn)解不同,故而呈現多種觀(guān)點(diǎn),總體來(lái)說(shuō),主要有以下三種模式:
第一,邏輯推理模式:即認為法律推理是形式邏輯推理在法律上的適用,是拋開(kāi)思維的內容而只關(guān)注思維的形式的推理模式。
此種模式被雍綺等我國早期法律邏輯學(xué)者認可。
第二,規范推理模式:即認為法律推理就是法律規范推理,此種模式被歐洲大多數學(xué)者支持和認可。
第三,法律適用模式:即認為法律推理是法律適用的技巧,是法官、檢察官和律師將一般法律規定適用于具體案件,論證判決是否正當的一種工具,是人們做出合理選擇的一種理性行為。
此種模式不僅被英美等國的學(xué)者廣泛采用,而且也被我國大多數法學(xué)和邏輯學(xué)者所接受。
我國法學(xué)家沈宗靈教授在其主編的《法理學(xué)》一書(shū)中就寫(xiě)到:法律推理是法律適用過(guò)程中一個(gè)必不可少的組成部分,沒(méi)有法律推理,就沒(méi)有法律適用。
對于以上三種模式,筆者認為,前兩種模式涵蓋面較窄,不夠全面,沒(méi)有將法律推理的特點(diǎn)反映出來(lái),而且也沒(méi)有反映英美法學(xué)家的原意。
相比而言,第三種模式更為適當。
體現了法律推理就是法律適用者在法律適用過(guò)程中,運用證據確認案件事實(shí),并在案件事實(shí)基礎上尋找可資適用的法律規范,進(jìn)而得出判決結論的思維活動(dòng)。
從這一意義上說(shuō),法律推理首先是一種法律適用的活動(dòng),另外,它也是從案件事實(shí)出發(fā),尋找可利用的法律規范的活動(dòng),它是應用法律和創(chuàng )制法律的統一體。
無(wú)論哪一種模式,都是以經(jīng)典亞里士多德邏輯及現代數理等形式邏輯為基礎,以“必然得出”為要件。
正是由于這些原因,在很長(cháng)一段時(shí)間,國內不論是邏輯學(xué)者還是法學(xué)學(xué)者,都把法律推理等同于法律邏輯。
然而,法律邏輯在推理之外,還應當包括更加豐富的涵義。
二、法律推理的局限性
自中世紀以來(lái),西方學(xué)者僅僅把法律推理當作一個(gè)經(jīng)典形式邏輯,特別是經(jīng)費三段論的推理過(guò)程。
直到近代,當一些社會(huì )問(wèn)題不能簡(jiǎn)單地運用邏輯的思維方式去解決時(shí),人們開(kāi)始對形式主義的推理觀(guān)表示懷疑,學(xué)者們開(kāi)始積極研究形式邏輯推理方式的不足。
“邏輯推理模式”中以形式邏輯為主要內容的法律推理的局限性亦日趨顯現出來(lái),主要表現在以下三個(gè)方面:
(一)形式邏輯的人工語(yǔ)言與法律文本的自然語(yǔ)言之間無(wú)法準確對接
形式邏輯中,“思維的形式結構,是由邏輯常項和邏輯變項結合而成的符號系統。
”其所使用的人工語(yǔ)言準確、簡(jiǎn)練、語(yǔ)義單一,而法律語(yǔ)言作為一種自然語(yǔ)言,由于其模糊、抽象、多義,使得法律條文本身很難直接轉化成為符號語(yǔ)言并運用于形式邏輯。
在豐富的自然語(yǔ)言中,推理和論證會(huì )涉及到諸多的語(yǔ)境因素,不易被簡(jiǎn)單宣示為邏輯上有效或者無(wú)效,也不易用單一的標準去應對復雜的法律推理,因此二者之間很難準確對接。
(二)形式邏輯無(wú)法識別和反駁“非形式謬誤”
所謂非形式謬誤,也稱(chēng)“實(shí)質(zhì)謬誤”或“歧義謬誤”,是指結論不是依據某種推理,而是依據語(yǔ)言、心理等綜合因素從前提論證出來(lái)的,這種論證形式在邏輯上不成立。
比如一民間借貸合同內容為:還欠款1000元。
是還(huan)欠款?還是還(hai)欠款?這種情形就會(huì )產(chǎn)生歧義,這一歧義謬誤就屬于非形式謬誤,這一謬誤涉及到案件事實(shí)推理,卻無(wú)法用形式邏輯進(jìn)行解決。
司法實(shí)踐中,由于語(yǔ)詞、語(yǔ)意、語(yǔ)境的差別以及訴訟當事人情感、思想、陳述事實(shí)不同等,導致非形式謬誤層出不窮。
這些非形式謬誤的識別需要運用法律思維解決,這種法律思維既包含對法律的深刻理解,也包含對司法經(jīng)驗和日常生活經(jīng)驗的切身感觸。
(三)形式邏輯將內容與形式隔離開(kāi)來(lái)阻礙法律邏輯的發(fā)展空間
形式邏輯為了使形式特點(diǎn)表現更為清晰,將其從抽象思維的內容中抽象出來(lái),這無(wú)疑對我們把握法律條文或者法律問(wèn)題的形式和結構有著(zhù)積極的意義,但這種嚴格的形式化思維既不利于法律思維中的創(chuàng )新,也不利于對法律本意和法律價(jià)值的保護。
法律領(lǐng)域許多具有專(zhuān)業(yè)性、特殊性的問(wèn)題,屬于非形式問(wèn)題范疇,需要實(shí)質(zhì)推理予以解決。
法律邏輯作為研究法律思維的重要工具,要充分發(fā)揮其在法律實(shí)踐中的作用,就必須在法律問(wèn)題特別是在法律實(shí)踐問(wèn)題中拓寬視角,尋求發(fā)揮其實(shí)踐功能的空間。
首先,法律具有“有限的不確定性”。
在對大前提運用形式邏輯推理時(shí),其對相關(guān)性、準確性的論證以及論證的評估問(wèn)題無(wú)法解決,這就需要形式邏輯突破視角。
否則,法律思維將會(huì )受到束縛而難以有所創(chuàng )新,立法和司法將會(huì )陷入一種機械和僵硬狀態(tài)。
其次,在具體的案件審理中,形式邏輯的有效判定規則在很多場(chǎng)合無(wú)法使用。
比如在民事審判領(lǐng)域,證據優(yōu)勢原則是認定案件事實(shí)的法定規則。
最后,形式邏輯的形式化推理無(wú)法涵蓋司法過(guò)程中的全部推理。
比如實(shí)質(zhì)推理,形式邏輯就無(wú)法對其進(jìn)行規范和制約。
三、法律推理向法律論證的演進(jìn)
20世紀70年代,西方邏輯學(xué)界興起了一場(chǎng)由邏輯學(xué)家們發(fā)起的運動(dòng),即“非形式邏輯運動(dòng)”。
它以批判性思維為特點(diǎn),致力于研究人們在日常生活中普遍使用的非形式化推理和論證的方法、規則和模式。
作為一支獨立的哲學(xué)分支,非形式邏輯在短短不到40年的時(shí)間里,已成為一個(gè)十分活躍的研究領(lǐng)域。
20世紀90年代末,國內開(kāi)始有學(xué)者將這一思維模式引入法律邏輯研究領(lǐng)域。
(一)非形式邏輯與批判性思維的涵義
1.非形式邏輯的涵義。
美國學(xué)者拉爾夫·約翰遜和安東尼·布萊爾提出:“非形式邏輯是邏輯的一個(gè)分支,其任務(wù)是講述日常生活中分析、解釋、評價(jià)、批評和論證建構的非形式標準、尺度和程序。”他們認為,非形式邏輯之所以稱(chēng)為“非形式”,主要是因為它不依賴(lài)于形式邏輯的主要分析工具——邏輯形式,也不依賴(lài)于形式邏輯的主要評價(jià)功能——有效性。
非形式邏輯所關(guān)心的領(lǐng)域是自然語(yǔ)言論證,它分為兩部分:(1)日常討論,如報紙社論上對公共事務(wù)的討論;(2)風(fēng)格化的討論,即一定學(xué)科的論證、推論和認識論的特定領(lǐng)域的風(fēng)格,如不同的科學(xué)。
這種關(guān)鍵的區分不是日常談?wù)撆c風(fēng)格談?wù)摰膯?wèn)題,而是人工語(yǔ)言與自然語(yǔ)言的問(wèn)題。
不管談?wù)撌鞘裁,后者是非形式邏輯的關(guān)注焦點(diǎn)。
2.批判性思維的涵義。
批判性思維的概念直接來(lái)源于美國哲學(xué)家杜威的“反省性思維”:能動(dòng)、持續和細致地思考任何信念或被假定的知識形式,洞悉支持它的理由及其進(jìn)一步指向的結論。
20世紀40年代批判性思維被用于標志美國教育改革的一個(gè)主題;20世紀70年代,在美國、英國、加拿大等國教育領(lǐng)域興起一場(chǎng)轟轟烈烈的“批判性思維運動(dòng)”;20世紀80年代,批判性思維成為教育改革的焦點(diǎn);20世紀90年代開(kāi)始,美國教育各層次都將批判性思維作為教育和教學(xué)的基本目標。
一個(gè)廣為接受的、較易理解的批判性思維是“為決定相信什么或做什么而進(jìn)行的合理的、反省的思維。”《德?tīng)柗茍蟾妗分袑⑴行运季S定義為“有目的的、自我調節的判斷,它導致的結果是詮釋、分析、評估和推論,以及對這種判斷基于的證據、概念、方法、標準、語(yǔ)境等問(wèn)題的說(shuō)明”。
《德?tīng)柗茍蟾妗窂娬{批判性思維的兩個(gè)維度:批判性思維能力和傾向(或氣質(zhì))。
質(zhì)疑、問(wèn)為什么以及勇敢且公正地去尋找每個(gè)可能問(wèn)題的最佳答案,這種一貫的態(tài)度正是批判性思維的核心。
報告揭示出批判性思維的六種基本能力和七種傾向,六種基本功能指:解釋、分析、評估、推論、說(shuō)明、自校準;七種傾向是:求真、思想開(kāi)放、分析性、系統性、自信、好奇性、明智。
批判性思維帶來(lái)了“邏輯的革命”。
批判性思維與以往各種邏輯理論一樣是研究推理、研究論證的,但它帶來(lái)了邏輯觀(guān)念上深刻的革命。
第一,從形式轉向內容。
批判性思維不是對推理、論證進(jìn)行形式分析,而是大膽地把關(guān)注點(diǎn)從推理、論證的形式轉向了推理、論證的內容,直接從對各種推理、論證的內容分析中來(lái)揭示人們運用推理、論證的規律。
第二,將有效降為合理。
批判性思維從合理的角度來(lái)評價(jià)一個(gè)推理、論證,比如認識和表達上是否清楚、明白,所做出的判斷、解釋或說(shuō)明是否一致、理由或依據是否可靠、可信,理由或依據與結論是否相關(guān),理由或依據以及背景知識等是否充分、是否足以得出結論等。
第三,從確定走向不確定。
批判性思維打破了形式邏輯“正解答案”的神話(huà),啟發(fā)、引導人們提出問(wèn)題,并努力尋求問(wèn)題的答案,從而形成廣闊的思考空間,力求使人們在廣泛、深入地思考問(wèn)題的過(guò)程中達到最佳的思維效果。
第四,從書(shū)齋走向社會(huì )。
批判性思維與其說(shuō)是一種理論,更不如說(shuō)是一種技能。
批判性思維分析、研究的對象就是日常推理、論證,它直接面對的就是日常推理、論證豐富多樣的思維內容。
日常思維、論證是批判性思維生命的源泉,是批判性思維扎根的沃土。
(二)非形式邏輯與批判性思維都關(guān)注于論證
非形式邏輯和批判性思維的關(guān)注點(diǎn)都在于論證。
這種論證不同于形式邏輯中形式化的推演系統,而是依據經(jīng)驗、實(shí)際,運用人類(lèi)自然語(yǔ)言所表述的論證。
它們的性質(zhì)和功能簡(jiǎn)言之,就是“尊重論證”。
這并不意味著(zhù)現代邏輯研究中的形式論證和實(shí)際思維中的非形式論證相互對立,與其說(shuō)非形式邏輯研究的興起是對形式邏輯的突破與超越,不如說(shuō)非形式邏輯是研究如何把形式邏輯已把握到的邏輯法則更好地運用到實(shí)際論證中去。
邏輯方法對司法過(guò)程中法律論證的形式分析和評價(jià)頗為重要。
因為法律論證合理性的一個(gè)必要條件是,裁決需從論述中推導出來(lái),所以說(shuō)形式邏輯是基礎性的。
邏輯方法對分析法律論證的重要性在于,它從邏輯的視角,促成了基于證立論述的重構。
在重構中,必須、也必然納入評價(jià)的論證中的隱含要素被明晰化。
邏輯方法在評價(jià)中的重要性還在于,它有助于確定裁決是否從論述中導出。
如果一個(gè)形式有效的論述是構成證立的基礎,那么該裁決即是從該論述中導出。
但邏輯效力只是法律論證合理性的一個(gè)必要條件,但它本身不構成充分條件。
法律論證的邏輯特征是一種“似真論證”,法律意義上的真理、真相、或真實(shí)其實(shí)只是程序意義上和程序范圍內的,即程序中被信息與證據所確認的“真相”。
如果說(shuō)程序提供了一次重塑過(guò)去的機會(huì ),那么經(jīng)過(guò)程序加工和確認的“真”,才是法律意義上的“真”。
法庭上所出現的“事實(shí)”都不是那種作為物自體而存在的事實(shí)真相。
法官只能根據他所聽(tīng)證和獲得關(guān)于事實(shí)證據而判斷決定。
法官與其說(shuō)是追求絕對的真實(shí),毋寧說(shuō)是根據由符合程序條件的當事人的主張和舉證,而就重構的事實(shí)做出決斷。
因此法律論證的邏輯特征是似真的,其法律論證的結論具有可廢止性。
總之,法律論證正當性,除了形式標準以外,還要求一定的實(shí)質(zhì)標準。
形式邏輯并不提供那些用以評估法律論證實(shí)質(zhì)方面和程序方面的規范。
而這就是修辭方法、對話(huà)方法等其他方法的用武之地。
總之,以非形式邏輯和批判性思維為核心的法律論證,是對傳統法律推理為唯一內容的法律邏輯的必要補充。
目前作為一門(mén)學(xué)科的法律邏輯學(xué),筆者認為可以分為第一層次的法律推理和第二個(gè)層次的法律論證兩部份。
法律推理,以“蘊涵”為特征,強調“必然得出”;法律論證,以“似真性”為特征,強調“說(shuō)服聽(tīng)眾”。
第二層次以第一層次為基礎,二者共同構成了法律邏輯的兩個(gè)層次。
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