簡(jiǎn)析變性手術(shù)的可行性及相關(guān)法律論文

　　隨著(zhù)時(shí)代的發(fā)展，變性手術(shù)開(kāi)始走進(jìn)人們的生活，那么變性之后他/她們的醫療，婚姻等等再法律上又如何處理呢？下面小編為大家整理了關(guān)于變性手術(shù)的可行性及相關(guān)法律論文，希望對大家有所幫助！

　　摘要：

　　對于易性癖患者來(lái)說(shuō)，能夠變換性別追求所期待的生活是一種幸福，但同時(shí)它作為一種社會(huì )現象引發(fā)了一系列問(wèn)題。實(shí)施變性手術(shù)的醫療章程需進(jìn)一步規范，法律也不能固守傳統觀(guān)念而不求改革，至少應在法律解釋上做出相關(guān)調整。變性手術(shù)發(fā)展之際也要求在法律上必須對變性行為加以調整和規范，二者是一種相互促進(jìn)的關(guān)系。法律必須面對現實(shí)，及時(shí)對社會(huì )運動(dòng)做出合理反映，而有了相應的法律規范才能夠更加科學(xué)的解決如變性手術(shù)之類(lèi)的新問(wèn)題，使人們依法行使身體權和健康權。

　　關(guān)鍵詞：

　　變性手術(shù) 易性癖 醫療規范 法律爭議

　　隨著(zhù)我國醫療技術(shù)水平的提高，“變性手術(shù)”這個(gè)以前我們從未接觸過(guò)的詞開(kāi)始頻繁出現在各類(lèi)媒體的報道中，伴之而來(lái)的“變性人”也由純粹概念或者設想中的東西成為了現實(shí)生活中不可忽視的角色。它作為一個(gè)特殊群體走進(jìn)了人們的視野，日益為人所熟知。當然作為獨立個(gè)體的自然人對其行為有可選擇性，這就為實(shí)行變性手術(shù)提供了可能性，但是與此同時(shí)與手術(shù)相關(guān)的某些問(wèn)題如法律倫理問(wèn)題應給與關(guān)注，國家應盡快填補法律空白，建立健全相應的規章制度。

　　一、變性手術(shù)具有可行性的思想基礎和法律依據

　　在古希臘，唯心主義哲學(xué)家柏拉圖與亞里斯多德首先注意到人對其行為的可選擇性即肯定人具有意志自由。受法國啟蒙思想影響的《人權宣言》中也明確規定人類(lèi)生來(lái)是而且始終是自由平等的。在法律中，憲法賦予每一個(gè)人自由，這種自由表現為在法律允許的范圍內為一定行為或者不為一定行為的權利。任何一種行為只要不損害他人的合法權益，只要不妨礙別人的自由，就應該為法律所允許，這是對自由的最好詮釋。隨著(zhù)社會(huì )的進(jìn)步，人們對自身的精神價(jià)值的追求越來(lái)越高，傳統的對于性別的認知的扭曲而帶來(lái)的壓抑、苦惱、無(wú)奈和痛苦已經(jīng)到了最大限度。進(jìn)步帶來(lái)的全新自由理念徹底擊碎了固守的傳統價(jià)值觀(guān)念的層層阻隔。

　　變性的可行性可以通過(guò)自然人的身體權進(jìn)行闡釋。在人身權方面，性別只具有身份意義尚未賦予人格意義，但從民事法理上來(lái)說(shuō)，性別對于自然人來(lái)說(shuō)，不僅在身份領(lǐng)域發(fā)生效能在人格領(lǐng)域有其法律效能。性別對于自然人的這一人格法律意義在法律確認之前屬于自然權利，在法律確認之后則屬入法律權利即性別權。一旦上升為一項法律權利，性別權即與生命權、身體權、姓名權、肖像權等權利共同構成自然人的具體人格權。這一法律環(huán)境下，人有變更性別的權力，正如變更姓名一樣，社會(huì )上出現的變性手術(shù)從自然權利的角度來(lái)說(shuō)是人性是自然權利的表現，只要沒(méi)有明確的禁止性法律規定即視為當事人有權行使這一權利。從法律權利的角度來(lái)說(shuō)，是人行使法律權利的表現。從人格諸利益的法理階位來(lái)看，身體、健康屬于物質(zhì)性人格要素，姓名、性別、肖像屬于精神性人格要素，自然人以合理處置物質(zhì)性人格要素為代價(jià)換取精神性人格要素的取得和維持是人對精神型人格利益的自然需求，法律應予以尊重。

　　二、易性癖與變性手術(shù)的發(fā)展現狀

　　著(zhù)名的精神學(xué)，性學(xué)和內分泌專(zhuān)家Harry Benjamin博士關(guān)于性和性別有一段精辟論述：“我想提醒大家一個(gè)基本事實(shí)：性和性別之間的差別。性是你所看到的，性別是你所感覺(jué)到的。這兩者之間的協(xié)調對人類(lèi)的幸福是至關(guān)重要的�！边@里的性指的是解剖學(xué)上的性；性別則是心理上的性別或者性別自認，即一個(gè)人對自己是男性還是女性的自我認識。對大多數人而言，二者協(xié)調一致的。但是極少數人情況卻相反。一個(gè)生物學(xué)上的男性或女性個(gè)體，盡管他或她清楚的知道自己的生物性別但卻在心理上感覺(jué)到自己是異性，并渴望改變自己的生物學(xué)性別。1949年有位專(zhuān)家首先把這種現象稱(chēng)之為“易性癖”，這樣的個(gè)體稱(chēng)為“易性癖者”。韓國以“變成夏娃的亞當”著(zhù)稱(chēng)的河利秀就是一個(gè)典型例子，他的性染色體為XY，分明是男性。但他說(shuō)從未把自己當成男人，高中二年級時(shí)就決定要做變性手術(shù)。

　　那么變性手術(shù)又是什么呢？其英文名稱(chēng)是Gender—change Surgery，簡(jiǎn)稱(chēng)GCS，是以男女性征器官的切除再造為主要內容，輔之以一定的其他治療方法的整形外科手術(shù)。變性手術(shù)實(shí)施的主要病例是易性癖，其主要目的是讓易性癖患者通過(guò)器官的改變，實(shí)現拋棄原來(lái)的解剖學(xué)性別變成異性的夢(mèng)想。1969年Green和Money首次論證了外科手術(shù)治療易性癖的科學(xué)性和必要性，并出版了《易性癖與性別再賦予外科》一書(shū)。1931年出現了國際上首例變性手術(shù)，在當時(shí)引起了軒然大波。

　　中國公開(kāi)報道的第一例變性手術(shù)是八十年代后期在上海長(cháng)征醫院由第二軍醫大學(xué)何清廉教授進(jìn)行的。而近幾年來(lái)，要求做變性手術(shù)的人明顯增多，有消息稱(chēng)我國已經(jīng)大概有一千例變性手術(shù)。

　　三、進(jìn)行變性手術(shù)應具備的條件及行業(yè)規制

　　我國在變性手術(shù)立法方面應參照國外立法并結合本國的具體國情，制定具體的變性手術(shù)申請及實(shí)施條件：

　　第一，實(shí)施變性手術(shù)的醫療機構必須經(jīng)過(guò)衛生行政主管部門(mén)許可，未取得許可的醫療機構禁止對人實(shí)施變性手術(shù)。對于國家指定手術(shù)機構，應當采取嚴格審核和特許制度，國家衛生部門(mén)應當根據醫院的人才技術(shù)設備專(zhuān)家在全國選定數家醫院作為開(kāi)展變性手術(shù)的定點(diǎn)醫院。

　　第二，明確斷定易性癖的標準。判斷是否是易性癖患者的主要依據是臨床表現。我國確定這一標準可以參照美國精神病協(xié)會(huì )1980年出版的第三版《精神疾患診斷和統計手冊》的診斷標準。

　　第三，特定親屬必須有表示同意的書(shū)面表示，在手術(shù)進(jìn)行之前簽字確認，至親親屬無(wú)反對意見(jiàn)。

　　第四，出具相關(guān)證明，比如精神病院證明以排除精神病，公安部門(mén)證明或取得公安部門(mén)認可。

　　第五，實(shí)施變性手術(shù)的當事人應當向醫療機構提出出面申請，實(shí)施變性手術(shù)的醫療單位在依照法律和醫療操作規程審查后做出批準或不批準的決定。

　　最后，實(shí)施變性手術(shù)的有關(guān)醫療單位及衛生主管部門(mén)應當對申請變性手術(shù)的當事人登記備案建立專(zhuān)門(mén)的醫療檔案以備查證。

　　四、變性手術(shù)所引起的相關(guān)法律問(wèn)題

　　目前我國對于變性手術(shù)的規范變性人的權益方面的立法處于缺失狀態(tài)，立法部門(mén)等對此持沉默態(tài)度。中國的變性手術(shù)穿行于法律的空白當中或者說(shuō)處于邊緣狀態(tài)。

　�。ㄒ唬┳冃允中g(shù)是否構成故意傷害罪等其他罪名抑或是否構成犯罪，在刑法學(xué)界引起了激烈討論

　　北京大學(xué)法學(xué)博士韓友誼認為實(shí)施變性手術(shù)醫生涉嫌犯罪，韓友誼稱(chēng)：身體健康權和生命權是公民的基本權利，不得隨意侵害，但公民在一定程度上可以處分自己的身體健康權，比如可以允許別人打自己一拳，這不算違法。不過(guò)這種處分并不是無(wú)限的，雖然我國刑法并未直接規定，但從司法實(shí)踐和立法精神中可以推出，造成重傷和死亡的結果時(shí)，被害人的許可并不能免除對方的刑事責任。而北京大學(xué)法學(xué)院教授陳興良則認為變性手術(shù)屬于醫療行為，醫生并無(wú)傷害故意�！搬t生做變性手術(shù)時(shí)不構成犯罪的”，他說(shuō)：“醫生做變性手術(shù)可以理解為醫療行為，同時(shí)構成犯罪必須同時(shí)滿(mǎn)足主客觀(guān)四個(gè)要件。醫生在做變性手術(shù)時(shí)，想的是怎樣減少患者的病痛，至少是心理上的病痛，讓她們活得更好更幸福。而沒(méi)有傷害他們的犯罪故意，所以缺乏犯罪主觀(guān)方面，而不能被認定為犯罪�！�

　　中國政法大學(xué)教授阮齊林則采取比較折中的說(shuō)法。他認為是否構成犯罪要看變性的目的，不能一刀切。如果變性手術(shù)的患者是因為有疾病即是心里有疾病其他方法有不能治愈只能采取變性方式才能解除這種痛苦，此時(shí)變性手術(shù)才具有積極的治療意義，屬于醫療行為。但如果變性手術(shù)的當事人是由于疾病以外的其他原因而要求做變性手術(shù)，此時(shí)變性手術(shù)就沒(méi)有任何治療意義，不屬于醫療行為。

　　針對上述三方觀(guān)點(diǎn)，我比較贊同中國政法大學(xué)阮齊林教授。主觀(guān)方面的內容是是否構成犯罪的關(guān)鍵要件，如果說(shuō)實(shí)施變性手術(shù)是為了逃避偵緝等非法目的，則應認定其屬于犯罪行為，同時(shí)應該區分醫生知情與否，如果醫生明知變性手術(shù)的當事人是出于其非法目的而給與幫助，則醫生應按共同犯罪定罪處罰，承擔相應的刑事責任；如果醫生在不知情的情況下實(shí)施了該行為而不是出于傷害的故意，則不構成犯罪。同時(shí)變性者自身的態(tài)度也應考慮在是否構成犯罪的范圍之內。如果變性人是被強迫或者脅迫實(shí)行了變性手術(shù)，并且術(shù)后根本無(wú)法適應社會(huì )生活或根本無(wú)法接受這一現實(shí)，相關(guān)負責人及醫療機構就應當承擔刑事責任及相應的民事賠償。

　�。ǘ�）變性手術(shù)實(shí)行后變性人的戶(hù)籍變更問(wèn)題

　　我國在變性人方面的立法處于空白狀態(tài)，變性人變更戶(hù)口性別在2008年前也沒(méi)有出臺相應規定，很多變性者術(shù)后似乎處于真空無(wú)性別狀態(tài)。

　　河南省是明確變性后可變更戶(hù)口的第一個(gè)省份，為了破解變性人面臨的困境，江西省公安廳也專(zhuān)門(mén)發(fā)文，對實(shí)施變性手術(shù)后變更戶(hù)口的手續進(jìn)行明確：實(shí)施變性手術(shù)的公民申請變更戶(hù)口登記性別項目時(shí)應當提供國內三級醫院出具的性別鑒定證明和公證部門(mén)出具的公證書(shū)或司法鑒定部門(mén)出具的證明，經(jīng)地（市）級公安機關(guān)主管部門(mén)核準后由公安派出所班里性別變更手續，性別項目變更后，重新編制公民身份證號碼。其中已領(lǐng)取居民身份證的，公安機關(guān)將予以繳銷(xiāo)，并為其重新辦理居民身份證。這一批文意味著(zhù)江西省成為繼河南省后第二個(gè)明確變形后可變更戶(hù)口的省份。山東省公安廳治安警察總隊也得到了上述類(lèi)似批復，其他省份也陸續開(kāi)展戶(hù)口易性工作。

　　但是與此同時(shí)這也可能為某些非法行為的開(kāi)展提供了機會(huì )，戶(hù)籍管理方面的規模立法急需進(jìn)行，以進(jìn)行全國范圍內的戶(hù)籍易性規范調整。

　�。ㄈ�）變性手術(shù)所引起的婚姻家庭問(wèn)題

　　針對我國目前所面對的變性人婚姻問(wèn)題民政部日前對此做出明確答復，變性人的結婚登記合法有效，解除婚姻關(guān)系參照協(xié)議離婚處理。民政部有關(guān)負責人接受新華社記者專(zhuān)訪(fǎng)時(shí)指出：盡管變性手術(shù)已逐漸被人們了解和認可，但有關(guān)婚姻等方面的法規還沒(méi)有對這一特定人群做出具體規定。因此這個(gè)答復適用于解決所有類(lèi)似情況。這位負責人同時(shí)強調，變性人同我國其他公民一樣有權按照婚姻法與異性自由登記結婚，這在法律上沒(méi)有任何障礙設置。然而變性人雖有結婚的權利和自由，但是變性人要求結婚時(shí)首先應向對方履行告知義務(wù)使對方知道自己是變性人，好讓對方做出是否與其結婚的選擇，對方在告知的情況下仍然同意與變性人結婚，就認為放棄了他自己與變性人的生育權。

　　在現今立法存在盲點(diǎn)的狀況下，苛求完備的立法制度是不切實(shí)際的，通過(guò)國家衛生部的行政規章更加迅捷的、有針對性的、合目的性的對變性手術(shù)的法律問(wèn)題進(jìn)行規范和引導，這是一個(gè)緊迫的任務(wù)，但只能是權宜之計，更為完善的立法急需建立。用陳煥然博士的話(huà)說(shuō)，“隨著(zhù)時(shí)代的發(fā)展，社會(huì )文明和科學(xué)的進(jìn)步，我們相信總有一天人類(lèi)會(huì )更清楚的認識易性癖的本質(zhì)，從而有可能從根本上戰勝這個(gè)疾病，使易性癖患者從此不再忍受心靈煎熬的痛苦折磨，也能有機會(huì )想健康人一樣享受美麗、享受愛(ài)情、享受幸福的人生。

　　參考文獻：

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