性騷擾是什么?性騷擾是道德問(wèn)題還是法律問(wèn)題

　　性騷擾到底是一個(gè)道德問(wèn)題還是一個(gè)法律問(wèn)題?如果要把性騷擾納入法律規范的范疇，首先必須明確“性騷擾”的概念。作為法律概念，應該明確規定它的性質(zhì)，是刑事犯罪行為、行政違法行為還是民事侵權行為;應該明確它的責任，是受刑罰制裁、行政處罰還是民事賠償;應該明確它的外延，哪些行為屬于性騷擾，哪些行為屬于性犯罪;應該明確它的內涵，性騷擾侵犯了公民的什么權益。

　　法律概念關(guān)系公民的權益保護，關(guān)系到法制建設。難怪給“性騷擾”下定義那么難，但要想在法律……

　　盡管給“性騷擾”下的定義很多，在立法機關(guān)沒(méi)有采納之前，仍屬于學(xué)術(shù)上的觀(guān)點(diǎn)。有鑒如此，本人試圖給性騷擾下如下定義：性騷擾是一種以侵犯他人人格尊嚴權為特征的民事侵權行為，它以不受歡迎的與性有關(guān)的言語(yǔ)、行為、信息、環(huán)境等方式侵犯他人的人格權。

　　該定義包含著(zhù)以下內容。

　　首先，明確性騷擾性質(zhì)是一種民事侵權行為，這將他與刑事犯罪行為區分開(kāi)來(lái)，從廣義上講，奸污、強制猥褻、侮辱婦女對婦女也是一種騷擾，但既然《刑法》對它采取了更為嚴厲的處罰，從程度上看把它稱(chēng)作性侵害更為合適。從主體看，奸污、強制猥褻、侮辱婦女罪的犯罪主體大多是男性(當然不排除女性作為奸污婦女罪的共犯)，刑法可以對特殊的弱勢群體進(jìn)行保護，民法強調公平等價(jià)有償原則，不宜對部分群體進(jìn)行特殊保護，將以上性犯罪行為排除在性騷擾概念之外，由《刑法》加以調整更為合適。

　　其次，從本質(zhì)上講，它是一種侵犯他人人格權的行為。人格權是公民依法享有的基本權利，在法律上人格權人人平等。同財產(chǎn)權不同，財產(chǎn)權因一定的法律事實(shí)而取得，人格權則從公民出生就享有，并不因貧富、美丑、地位有所差異。性騷擾騷擾方式不一，侵權的內容也有別。但它們侵犯的都是他人人格權而不是別的合法權益。

　　第三，從侵權特點(diǎn)上講，它是以侵犯他人人格尊嚴權為特點(diǎn)的民事侵權行為。對異性觸摸摟抱，侵犯其身體權;宣揚與異性有特殊的男女關(guān)系，侵犯了其名譽(yù)權;性騷擾行為表現多樣，給受害者造成的傷害不一，大多具有隱蔽性、突發(fā)性，但不論那種性騷擾行為，騷擾者主觀(guān)上決不是想侵害女性的身體或名譽(yù)，而是無(wú)視女性尊嚴的存在。侵犯的是他人的人格尊嚴權。

　　第四，性騷擾概念的外延包括不受歡迎的與性有關(guān)的言語(yǔ)、行為、信息、環(huán)境等，性騷擾的表現現在已經(jīng)不限于下流話(huà)語(yǔ)、流氓行為，黃色短信息、騷擾電話(huà)、郵寄色情出版物等惡習在現代生活中大量涌現，這些行為有愈演愈烈之勢，講幾句黃段子或發(fā)一條黃色短信息夠不上刑事處罰，也可能夠不上治安處罰，但在異性面前講不受歡迎的黃段子或發(fā)不受歡迎的黃色短信息是無(wú)視他人人格尊嚴，對他人人格是一種侮辱和褻瀆，起碼是一種民事侵權行為。民法應最大限度保護公民的人身權利，哪些在刑法和行政法規調整之外的行為，只要它侵犯了公民的人身權利，民法應盡可能予以救濟。

　　第五，判決是否是性騷擾的標準：不受歡迎的與性有關(guān)的言語(yǔ)、行為、信息等。性騷擾行為與性有關(guān)容易理解，、是不是所有與性有關(guān)的行為都屬于性騷擾?象賣(mài)*、性賄賂、未婚同居等與性有關(guān)的丑惡現象是不屬于性騷擾?不是。因為判別是否屬于性騷擾行為還有第二把尺子：是否受歡迎。如果說(shuō)某一行為侵犯了他人人格尊嚴權，那它首先是違背了對方的意愿。如何知曉自己的行為違背了他人的意愿呢?是以是否取得對方同意為標準還是以對方作出歡迎或不歡迎的表示為標準?本人認為以不受歡迎的與性有關(guān)的行為作標準較為妥當。其一、同意或不同意屬主觀(guān)心理范疇，他人難以把握和判斷，而作出不歡迎的表示是不同意心理狀態(tài)的外在表現，容易被侵權人所感知。其二，有些情況下的同意也是違背他人意愿的，那些存在職務(wù)脅迫或恐嚇下的騷擾行為，受害人雖然同意但并非自愿，如果以同意做標準受害人則可能喪失司法保護的機會(huì )，以“不受歡迎”作為標準則不同，只要受害人有證據證明自己“不歡迎”這種行為，同意是被脅迫的，她同樣可以尋求法律的保護。第三，“不受歡迎的與性有關(guān)的行為”比較容易取證，避免司法實(shí)踐中對受害人的主觀(guān)感受難以判定而帶來(lái)的種種不便。把是女性是否作出“不受歡迎的表示”作為判定性騷擾行為是否成立的標準為當今大多數國家所采用，我們有必要采用這個(gè)標準。

　　性騷擾是一種以侵犯他人人格尊嚴權為特征的民事侵權行為，它以不受歡迎的與性有關(guān)的言語(yǔ)、行為、信息、環(huán)境等方式侵犯他人的人格權。本人這一定義在法學(xué)理論和司法實(shí)踐方面體現出中國特色，相對于其他國家性騷擾的定義而言，應該說(shuō)是一大進(jìn)步。

　　第一，它首次沖破將性騷擾界定為“性別歧視”范疇這一國外傳統觀(guān)念，國情不同，法律將性騷擾納入調整的范疇也不同，西方國家過(guò)去和現在都是將性騷擾視為性別歧視的一種表現，這是因為性騷擾在西方國家大多發(fā)生在工作場(chǎng)所，主要表現為男性對女性的侵害，法律從保護女性的角度規定它為一種性別歧視行為，并通過(guò)判例等形式將性騷擾范疇由男性對女性的騷擾擴大到女性對男性的騷擾、同性之間的騷擾，由直接的性騷擾擴大到間接的性騷擾。同時(shí)，像美國將性騷擾定位于性別歧視行為，受害人可以依據保障公平就業(yè)法律提起性別歧視之訴。我國的國情不同，我國的性騷擾既表現為工作場(chǎng)所的性騷擾，也表現為公共場(chǎng)合的性騷擾，還有包羅萬(wàn)象的家庭生活中的性騷擾。在我國，性騷擾所表現出來(lái)的特征不是性別歧視而是對受害人造成的精神損害。我國沒(méi)有完善的保障公平就業(yè)法律體系，法律上將性騷擾定位于民事侵權更為合適。

　　第二、它首次提出性騷擾是侵犯他人人格尊嚴權的概念。如果說(shuō)性騷擾是一種性別歧視行為，它侵犯的是他人的平等就業(yè)權;如果說(shuō)性騷擾是一種民事侵權行為，它侵犯的是到底是什么權利?按照我國權利分類(lèi)，公民依法享有人身權和財產(chǎn)權，人身權包括人格權和身份權，性騷擾應該是侵犯了公民的人格權。但它侵犯的是人格權中的什么權項?人格權是公民依法享有的固有的權利，我國人格權一般分為生命權、健康權、姓名權、名稱(chēng)權、肖像權、名譽(yù)權、隱私權，仔細分析一下，用現有人格權內容中的哪一項來(lái)解釋性騷擾行為的本質(zhì)都不合適。要想明確性騷擾到底侵犯了公民人格權中的什么權利，必須明確規定公民依法享有人格尊嚴權。當前學(xué)術(shù)界并沒(méi)有把人格尊嚴權作為人格權一個(gè)單獨的權項。是不是沒(méi)有單獨把它作為一個(gè)權項就不存在人格尊嚴權，不是。自從啟蒙主義者提出“天賦人權”以來(lái)，人格權不但在法律上平等，而且內容也在不斷豐富和發(fā)展之中。隱私權過(guò)去也不是人格權一個(gè)單獨的權項，隨著(zhù)社會(huì )的發(fā)展進(jìn)步，公民依法享有隱私權如今已為理論界和法律所認同。人格尊嚴權是公民依法享有的作為做人尊嚴的一項最基本的權利，我國是社會(huì )主義民主法制國家，《憲法》明確規定公民的人格尊嚴不受侵犯，承認人格尊嚴權并不困難，只是理論上如何去研究和認識人格尊嚴權，并為立法和司法實(shí)踐所采納。我國法學(xué)理論上有一般人格權概念，人格尊嚴權并不為理論界所接受，最高人民法院關(guān)于精神損害賠償若干問(wèn)題的解釋中首次提出了人格尊嚴權這個(gè)概念，它的內涵和外延到底是什么?它與一般人格權的關(guān)系是怎樣?是當前需要仔細研究的問(wèn)題。

　　盡管很多學(xué)者不同意本人提出的人格尊嚴權這個(gè)說(shuō)法，但要想從法律層面解釋清楚“性騷擾”這個(gè)概念，就不得不承認公民依法享有人人平等的人格尊嚴權。在奴隸制社會(huì )不存在奴隸主對女性的奴隸的性騷擾，因為奴隸社會(huì )的人格權是不平等的，女性的奴隸只是奴隸主的私有財產(chǎn)，根本沒(méi)有人格尊嚴權可言。侮辱、誹謗、誣陷他人是對他人人格的一種侵犯，無(wú)視他人的人格尊嚴，對他人實(shí)施性騷擾同樣是對他人人格的侵犯，我國傳統道德觀(guān)念根深蒂固，性還是一個(gè)十分敏感的話(huà)題，它關(guān)系到一個(gè)人是否清白、社會(huì )地位是否穩固、家庭生活是否和諧，如果性騷擾只有達到社會(huì )對他人評價(jià)降低的程度受害者才能去法院提起名譽(yù)權侵害之訴，面對大量隱蔽的突發(fā)的性騷擾行為，受害者即便有證據證明也無(wú)法得到法律救濟。面對社會(huì )上存在的種類(lèi)繁多、輕重不一的性騷擾行為，只有從人格尊嚴權的角度才能解釋其侵權本質(zhì)，才能使眾多的受害者得到法律的保護。

　　三、它不僅豐富了我國人格權的內容，有利于推進(jìn)我國法制進(jìn)程和社會(huì )的文明進(jìn)步，而且在世界各國的法律體系中也具有獨創(chuàng )性和進(jìn)步性。

　　在世界范圍來(lái)講，把性騷擾歸為性別歧視也好，就業(yè)不平等也好，都沒(méi)有很好解釋性騷擾侵犯了公民什么權利這個(gè)根本問(wèn)題。面對日益嚴重的性騷擾現象和種類(lèi)繁多的性騷擾行為，很多國家都在以打補丁方式不斷修訂法律，或者以新的判例不斷完善性騷擾概念的內涵和外延。我們性騷擾方面的立法還沒(méi)有起步，我們的法律也限制了我們不可能以判例形式去擴大性騷擾法律概念的內涵和外延，因而我們在立法之前就應有前瞻性，應該在研究清楚性騷擾現象本質(zhì)的基礎上，通過(guò)立法懲治性騷擾行為。

　　性騷擾現象的本質(zhì)是什么?在人格權的諸多內容中，人格尊嚴權應該說(shuō)是一項最基本的權利。性騷擾現象的本質(zhì)就是侵犯了他人的人格尊嚴權。從這一理論高度看待性騷擾，法律保護的不僅僅是女性而是全體公民，對哪些性騷擾，哪怕是輕微的性騷擾也不再是一個(gè)道德問(wèn)題而是一個(gè)法律問(wèn)題，法律關(guān)注性騷擾，會(huì )促使社會(huì )形成一種尊重女性、尊重他人格權的良好氛圍，有利于社會(huì )的文明進(jìn)步。更重要的是，通過(guò)確立人格尊嚴權，不斷可以豐富我國人格權的內容，而且體現國家對人格尊嚴的尊重和保護，對西方國家污蔑中國的人權也是一個(gè)很好的回擊。以人格尊嚴權為基石，構筑有中國特色的反性騷擾法律體系

　　當今社會(huì )性騷擾現象是那樣普遍而法律顯得那樣蒼白無(wú)力，于是反騷擾立法的呼聲越來(lái)越強烈。陳癸尊代表曾在人大會(huì )議上提案制定一部《反性騷擾法》�！斗葱则}擾法》肯定不屬于刑事法律，那它屬于行政法規體系還是屬于民事法律范疇?如果屬于行政法規，它能規范所有的性騷擾行為嗎?在《婦女權益保障法》中增加有關(guān)“性騷擾”的條款同樣存在這樣的問(wèn)題，怎樣認定性騷擾行為的性質(zhì)、怎樣應對性騷擾案件中的取證難，如何對受害者進(jìn)行賠償這些性騷擾案件所面臨的難題在一部偏重于對弱者進(jìn)行保護的專(zhuān)門(mén)法規中很難找到答案，更不用說(shuō)對以后出現的男性騷擾女性或者同性之間的性騷擾它無(wú)法解決。

　　任何一部法規的出臺都應考慮本國的具體國情，都必須與現有的法律體系相配套。在對某一社會(huì )現象沒(méi)有充分研究之前，不應草率地忙于立法，而應在現有法律體系框架內尋找解決問(wèn)題的依據。性騷擾現象給法律帶來(lái)的難題是立案難、定性難、判斷標準難、取證難、賠償難，有解決這么多的難題，在法律上必須有合法的依據，在法理上必須有穩固的基石。

　　人格尊嚴權正是構筑我國反性騷擾法律體系的基石。

　　(一)、它是侵權行為是否成立的標尺。

　　受本國傳統習俗和禮儀的影響，不同國家的人對性的問(wèn)題有不同的思維習慣和處理方式。西方人見(jiàn)面相互擁抱或貼面是一種禮儀，我國男女之間相互擁抱或者貼面就很有可能構成性騷擾。機械地認定哪些行為屬于性騷擾，哪些行為不屬于性騷擾在法律上行不通，法律具有規范性，它需要有判定某一行為是否合法的標尺，這一標尺就是該行為是否侵犯了他人的人格尊嚴權。西方人見(jiàn)面可以相互擁抱是因為他們壓根就沒(méi)有認為這種方式侵犯了自己的人格尊嚴，而我國一般男女之間擁抱會(huì )被視為非禮，是對自己人格尊嚴的極大冒犯。無(wú)故觸摸女性身體無(wú)疑是一種性騷擾行為，但醫生因檢查身體的需要可能觸摸女性身體甚至是隱私部位，這也屬于性騷擾，因為女性并不認為這種行為侵犯了自己的仍尊嚴。

　　(二)、它為法院立案找到了案由。

　　起訴難是性騷擾面臨的最大的難題，法院的門(mén)都進(jìn)不了法律救濟更是無(wú)從談起，最高人民法院2000年10月30日發(fā)布的《民事案件案由規定(試行)》中有三百種民事案件案由，其中并沒(méi)有“性騷擾”這一說(shuō)，與之最相近的恐怕只有第216項的侵犯名譽(yù)權�，F有的三起影響較大的性騷擾案件都是以侵犯名譽(yù)權立案。但侵犯名譽(yù)權以侮辱、誹謗他人為主要手段，并且要造成毀損他人名譽(yù)的后果才會(huì )獲得賠償，這對具有隱蔽性和突發(fā)性特點(diǎn)的性騷擾而言，就算進(jìn)了法院的門(mén)打贏(yíng)這樣的官司是萬(wàn)分艱難。更不用說(shuō)哪些無(wú)法證據自己名譽(yù)權受到損害的人連法院的門(mén)都進(jìn)不了。法律明確規定了人格尊嚴權，性騷擾受害者就不會(huì )因為找不到案由進(jìn)不了法院的門(mén)而發(fā)愁，法院也不會(huì )因無(wú)案由而難以立案而拒公民于法律保護之外。

　　(三)、它有利于法院依法判案，維護當事人的合法權益。

　　法院認定某一行為是否構成民事侵權要靠證據，侵權的性質(zhì)不同，對證據的要求也不一樣。一些特殊的民事侵權適用舉證責任倒置，性騷擾侵權雖然不屬于特殊的民事侵權，但如果將它定位于侵犯人格尊嚴權，在證據的要求上也應有它的特點(diǎn)，因為是否侵犯了自己的人格尊嚴屬受害者主觀(guān)范疇，從證據角度看，不能根據受害者的主觀(guān)感受去認定他人是否侵權。性騷擾侵權是否成立有兩個(gè)標準，一是騷擾者實(shí)施了與性有關(guān)的騷擾行為，二是受害者明確地對這些行為說(shuō)過(guò)“不”，即受害者明確地表示不歡迎這種行為。即便騷擾者有某種場(chǎng)合受害人“同意”的證明，有他們之間平時(shí)關(guān)系很融洽的證明，也不應免除其騷擾行為所依法應承擔的民事侵權責任。因為從人格權的特征來(lái)看，一時(shí)的同意不能構成以后隨便侵犯他人人格的理由，平常兩人關(guān)系好也不能成為侵犯他人人格尊嚴的免責條件。同時(shí)，侵犯人格尊嚴權引起的主要是精神損害，審理性騷擾侵權案件應弱化損害果證據，不能因為受害人沒(méi)有拿出身體受到傷害的證據就不給予司法救濟，對那些行為顯著(zhù)輕微沒(méi)有造成損害的侵權行為，哪怕是判令侵權人賠禮道歉也表明了法律對其侵權行為予以否定的明確態(tài)度。

　　(四)、它為受害人請求精神損害賠償提供了法律依據。

　　人格權損害主要表現為精神損害，人格尊嚴權更是如此。按照一般的民事侵權理論，要想獲得損害賠償，先得拿出受到損害的證據。物質(zhì)損害的證據相對而言比較容易找到，損害大小也容易確定。精神損害的程度如何證明呢?法院一般要看病歷、醫院收費單，如果受害者沒(méi)有去醫院，即便她終日淚流滿(mǎn)面，即便她因別人的騷擾弄得家人誤會(huì )夫妻反目，也可能因為拿不出損害證據無(wú)法得到賠償，對那些遭受他人幾年甚至十幾年騷擾的受害人而言，她們可能終日甚至終生都生活在恐怖的陰影之中，會(huì )因性騷擾而背上惡名蒙受一生的不白之冤，這種痛苦和傷害難道是幾張病歷幾張收費單所能證明了的?確立性騷擾是侵犯人格尊嚴權，就為受害人請求精神損害提供了法律依據。根據騷擾人實(shí)施騷擾行為的手段、方式、場(chǎng)合、次數、持續時(shí)間長(cháng)短等，結合給受害人造成傷害的程度，法院就能判令騷擾人給予一定的精神損害賠償，而不是根據受害人提供的身體受損害的證據才判定其獲得賠償。

　　(五)、有利于應對性騷擾案件中出現的取證難

　　取證難是目前性騷擾案件在訴訟過(guò)程中面臨的最大難題。鑒于性騷擾行為具有隱蔽性、突發(fā)性的特點(diǎn)，一些人認為要取得性騷擾的證據幾乎不可能，對性騷擾案件應看作特殊民事侵權，適用舉證責任倒置。從侵犯人格權角度看，要別人證明自己侵犯了他人的人格尊嚴權，在法理上也說(shuō)不過(guò)去。但受害人的確面臨著(zhù)舉證不能的窘境，解決這一問(wèn)題采用舉證責任轉移比采用舉證責任倒置更為妥當。

　　現有案例中西安首例性騷擾案最為典型。當事人有證據證明她曾在領(lǐng)導的辦公室大聲叱喝過(guò)領(lǐng)導的性騷擾行為，外面也有人清楚地聽(tīng)到了這些話(huà)語(yǔ)，但法院認為證人沒(méi)有進(jìn)門(mén)，不能認定領(lǐng)導辦公室里的人就是領(lǐng)導。領(lǐng)導辦公室的門(mén)緊鎖，員工能破門(mén)而入嗎?如果法律針對性騷擾侵權的特點(diǎn)，采用證據轉移規則，領(lǐng)導應證明當天那個(gè)時(shí)刻他絕對不在辦公室，否則應承擔侵權責任。

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