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資產(chǎn)評估師考試經(jīng)濟法：中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法
(一)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的設立條件(重點(diǎn)掌握)
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)是指中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織與外國公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟組織或個(gè)人根據中華人民共和國法律的規定，在中國境內共同投資、共同經(jīng)營(yíng)，按各自的出資比例分享利潤、分擔風(fēng)險及虧損的企業(yè)。依法在中國境內舉辦的中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)具有中國法人資格。
1.設立的條件。
2.申請設立合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)有下列情況之一的，不予批準：(1)有損中國主權的;(2)違反中國法律的;(3)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的;(4)造成環(huán)境污染的;(5)協(xié)議、合同、章程中有不公平、損害合營(yíng)一方權益的。
(二)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)設立與登記程序(重點(diǎn)掌握)
1.在中國境內設立合營(yíng)企業(yè)，必須經(jīng)政府主管部門(mén)審查批準。批準后，由政府主管部門(mén)發(fā)給批準證書(shū)。
凡是具備下列條件的，國務(wù)院授權有關(guān)省、自治區、直轄市的人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門(mén)審批：(1)投資總額在國務(wù)院規定的投資審批權限以?xún)�，中國合營(yíng)者的資金來(lái)源已落實(shí)的;(2)不需要國家增撥原材料，不影響燃料、動(dòng)力、交通運輸、外貿出口配額等方面的全國平衡的。按照上述條件批準設立的合營(yíng)企業(yè)，應報商務(wù)部備案。商務(wù)部和國務(wù)院授權的省、自治區、直轄市人民政府或者國務(wù)院有關(guān)部門(mén)，以下統稱(chēng)審批機構。
2.申請設立合營(yíng)企業(yè)，由中外合營(yíng)者共同向審批機構報送下列文件：(1)設立合營(yíng)企業(yè)的申請書(shū);(2)合營(yíng)各方共同編制的可行性研究報告;(3)由合營(yíng)各方授權代表簽署的合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同和章程;(4)由合營(yíng)各方委派的合營(yíng)企業(yè)董事長(cháng)、副董事長(cháng)、董事人選名單;(5)審批機構規定的其他文件。審批機構發(fā)現報送的文件有不當之處的，應當要求限期修改。
3.申請者應當自收到批準證書(shū)之日起1個(gè)月內，按照國家有關(guān)規定，向工商行政管理機關(guān)(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“登記管理機構”)辦理登記手續。
(三)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式、注冊資本、投資總額和出資
1.組織形式。根據《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》的規定，合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織形式是有限責任公司。合營(yíng)各方對合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的責任以各自認繳的出資額為限。
2.注冊資本和投資總額。合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的注冊資本是指為設立合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在登記管理機構登記的資本總額，應為合營(yíng)各方認繳的出資額之和。注冊資本額的確定應與投資總額的比例符合。投資總額是指按照合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、章程規定的生產(chǎn)規模需要投入的基本建設資金和生產(chǎn)流動(dòng)資金總和。注冊資本與投資總額的比例： (1)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以下的，其注冊資本至少應占投資總額的7/10。(2)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在300萬(wàn)美元以上至1000萬(wàn)美元的，其注冊資本至少應占投資總額的1/2，其中投資總額在420萬(wàn)美元以下的，注冊資本不得低于210萬(wàn)美元。(3)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在1000萬(wàn)美元以上至3000萬(wàn)美元的，其注冊資本至少應占投資總額2/5，其中投資總額在1250萬(wàn)美元以下的，注冊資本不低于500萬(wàn)美元。(4)合營(yíng)企業(yè)的投資總額在3000萬(wàn)美元以上的，其注冊資本至少應占投資總額的1/3，其中投資總額在3600萬(wàn)美元以下的，注冊資本不低于1200萬(wàn)美元。
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)在合營(yíng)期內不得減少其注冊資本，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)規模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機構批準。合營(yíng)一方向第三者轉讓其全部或部分股權的，須經(jīng)合營(yíng)他方同意，合營(yíng)他方有優(yōu)先購買(mǎi)權。合營(yíng)一方向第三者轉讓股權的條件，不得比向合營(yíng)他方轉讓的條件優(yōu)惠。違反上述規定的，其轉讓無(wú)效。合營(yíng)企業(yè)注冊資本的增加、轉讓或以其他方式處置，應由董事會(huì )會(huì )議通過(guò)，并報原審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續。
3.出資方式和出資期限。出資方式是指合營(yíng)各方出資標的的種類(lèi)。根據《中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法實(shí)施條例》的規定：中外合營(yíng)者可以用貨幣出資，也可以用建筑物、廠(chǎng)房、機器設備或其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專(zhuān)有技術(shù)、場(chǎng)地使用權等作價(jià)出資。外國合營(yíng)者出資的外幣，按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算成人民幣或者套算成約定的外幣。中國合營(yíng)者出資的人民幣現金，需要折算成外幣的，按繳款當日中國人民銀行公布的基準匯率折算。提供場(chǎng)地使用權是中國合營(yíng)者投資的方式之一。另外，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)所需場(chǎng)地，也可以由合營(yíng)企業(yè)向其所在地的市(縣)級土地主管部門(mén)提出申請，經(jīng)審查批準后，通過(guò)簽訂合同取得場(chǎng)地使用權。場(chǎng)地使用費作價(jià)標準應根據該場(chǎng)地的用途、地理環(huán)境條件、征地拆遷安置費用和合營(yíng)企業(yè)對基礎設施的要求等因素，由所在地的省、自治區、直轄市人民政府決定，并向對外經(jīng)濟貿易行政管理部門(mén)和國家土地主管部門(mén)備案。
如果場(chǎng)地使用權未作為中國合營(yíng)者投資的一部分，合營(yíng)企業(yè)應向中國政府繳納使用費。外國合營(yíng)者出資的機器設備或者其他物料，應當是合營(yíng)企業(yè)生產(chǎn)所必需的。機器設備或其他物料的作價(jià)，不得高于同類(lèi)機器設備或其他物料當時(shí)的國際市場(chǎng)價(jià)格。外國合營(yíng)者以工業(yè)產(chǎn)權或專(zhuān)有技術(shù)出資的，必須符合下列條件之一：(1)能顯著(zhù)改進(jìn)現有產(chǎn)品的性能、質(zhì)量，提高生產(chǎn)效率的;(2)能節約原材料、燃料、動(dòng)力的。以工業(yè)產(chǎn)權或專(zhuān)有技術(shù)出資，應當提交該工業(yè)產(chǎn)權或者專(zhuān)有技術(shù)的有關(guān)資料，包括專(zhuān)利證書(shū)或者商標注冊證書(shū)的復制件、有效狀況及其技術(shù)特性、實(shí)用價(jià)值、作價(jià)的計算依據、與中國合營(yíng)者簽訂的作價(jià)協(xié)議等有關(guān)文件，作為合營(yíng)合同的附件。
合營(yíng)各方應當按照合營(yíng)合同規定的期限繳清各自的出資額。合營(yíng)合同中規定一次繳清出資的，合營(yíng)各方應當從營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)之日起6個(gè)月內繳清;合營(yíng)合同中規定分期出資的，合營(yíng)各方第一期出資，不低于各自認繳的出資額的15%，并且應當在營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)之日起3個(gè)月內繳清。合營(yíng)各方未能在規定的期限內繳付出資的，視同合營(yíng)企業(yè)自動(dòng)解散，合營(yíng)企業(yè)批準證書(shū)自動(dòng)失效。合營(yíng)企業(yè)應當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷(xiāo)登記手續，繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照;不辦理注銷(xiāo)登記手續和繳銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照的，由工商行政管理機關(guān)吊銷(xiāo)其營(yíng)業(yè)執照，并予以公告。合營(yíng)一方未按照合營(yíng)合同的規定如期繳付或者繳清其出資的，即構成違約。守約方應當催告違約方在1個(gè)月內繳付或者繳清出資。逾期仍未繳付或者繳清的，視同違約方放棄在合營(yíng)合同中的一切權利，自動(dòng)退出合營(yíng)企業(yè)。守約方應當在逾期后1個(gè)月內，向原審批機關(guān)申請批準解散合營(yíng)企業(yè)或者申請批準另找合營(yíng)者承擔違約方在合營(yíng)合同中的權利和義務(wù)。守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付或者繳清出資造成的經(jīng)濟損失。
對通過(guò)收購國內企業(yè)資產(chǎn)或股權設立外商投資企業(yè)的外國投資者，應當自外商投資企業(yè)營(yíng)業(yè)執照頒發(fā)之日起3個(gè)月內支付全部購買(mǎi)金。對特殊情況需延長(cháng)支付者，經(jīng)審批機關(guān)批準后，應自營(yíng)業(yè)執照頒發(fā)之日起6個(gè)月內支付購買(mǎi)總金額的60%以上，在1年內付清全部購買(mǎi)金，并按實(shí)際繳付的出資額的比例分配收益�？毓赏顿Y者在付清全部購買(mǎi)金額之前，不能取得企業(yè)決策權，不得將其在企業(yè)中的權益、資產(chǎn)以合并報表的方式納入該投資者的財務(wù)報表。
逾期未繳或者未繳清的，應當按合同規定支付遲延利息或者賠償損失。合營(yíng)各方繳付出資額后，應由中國注冊會(huì )計師驗證：出具驗資報告后，由合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)據以發(fā)給合營(yíng)各方出資證明書(shū)。
(四)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機構
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的組織機構包括董事會(huì )和經(jīng)營(yíng)管理機構。董事會(huì )是合營(yíng)企業(yè)的最高權力機構，決定企業(yè)的一切重大問(wèn)題，包括：企業(yè)發(fā)展規劃，生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方案，收支預算，利潤分配，勞動(dòng)工資計劃，停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會(huì )計師的任命或聘請及其職權和待遇等。
董事會(huì )成員不得少于3人，董事名額的分配由合營(yíng)各方參照出資比例協(xié)商確定。董事會(huì )會(huì )議每年至少召開(kāi)一次，經(jīng)l/3以上董事提議，可召開(kāi)董事會(huì )臨時(shí)會(huì )議。董事會(huì )會(huì )議應有2/3以上董事出席方能舉行，由董事長(cháng)負責召集或主持。董事長(cháng)不能召集時(shí)，由董事長(cháng)委托副董事長(cháng)或其他董事負責召集并主持董事會(huì )會(huì )議。董事會(huì )形成決議采取的表決方式，根據所需表決事項重要程度的不同，表決可采取多數通過(guò)或一致通過(guò)的方法。法律規定下列事項須由出席董事會(huì )會(huì )議的董事一致通過(guò)方可做出決議：(1)章程的修改;(2)企業(yè)的中止、解散;(3)注冊資本的增加、減少;(4)企業(yè)的合并、分立。其他事項可以根據合營(yíng)企業(yè)章程載明的議事規則做出決議。
(五)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)期限和終止(重點(diǎn)掌握)
舉辦中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)，屬于國家規定鼓勵和允許投資項目的合營(yíng)各方可以在合同中約定合營(yíng)期限，也可以不約定合營(yíng)期限。但屬于下列行業(yè)或情況的，合營(yíng)各方應依照法律、法規的規定在合營(yíng)合同中約定合營(yíng)期限：(1)服務(wù)性行業(yè);(2)從事土地開(kāi)發(fā)及經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)的;(3)從事資源勘查開(kāi)發(fā)的;(4)國家規定限制投資項目的;(5)其他法律、法規規定需要約定合營(yíng)期限的。約定合營(yíng)期限的合營(yíng)企業(yè)，合營(yíng)各方同意延長(cháng)合營(yíng)期限的，應在距合營(yíng)期滿(mǎn)前6個(gè)月向審批機構提出申請，審批機構應在接到申請書(shū)之日起1個(gè)月內予以批復。
中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的終止，有以下幾種情況：(1)合營(yíng)期限屆滿(mǎn);(2)企業(yè)嚴重虧損無(wú)力繼續經(jīng)營(yíng);(3)合營(yíng)一方不履行協(xié)議、合同和章程規定的義務(wù)，致使企業(yè)無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng);(4)企業(yè)因自然災害或戰爭等不可抗力遭受?chē)乐負p失，無(wú)法繼續經(jīng)營(yíng);(5)合營(yíng)企業(yè)未達到經(jīng)營(yíng)目的，同時(shí)又無(wú)發(fā)展前途;(6)合營(yíng)企業(yè)合同、章程所規定的其他解散原因已經(jīng)出現。
上述第(2)、(4)、(5)、(6)項情況發(fā)生的，由董事會(huì )提出解散申請書(shū)，報審批機構批準;第(3)項情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報審批機構批準。在第(3)項情況下，不履行合營(yíng)企業(yè)協(xié)議、合同和章程規定的義務(wù)一方，應當對合營(yíng)企業(yè)由此造成的損失負賠償責任。
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