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級建造師掛靠風(fēng)險與如何避免風(fēng)險
風(fēng)險和利潤是對兄弟,在經(jīng)濟問(wèn)題上是永遠都存在的,其他方面不說(shuō),這只說(shuō)一級建造師的問(wèn)題,我們要轉變觀(guān)念,要把傳統的觀(guān)念轉變?yōu)楝F代的觀(guān)念,無(wú)論是掛靠,借用都是不合法的,受不到法律的保證,所以我們要改變觀(guān)念,既然政策容許我們注冊到一個(gè)單位,那我們就從注冊方面著(zhù)手。
一級建造師掛靠其實(shí)并不合法，有一定的分享、《建筑法》已對掛靠行為作出了禁止性規定�！督ㄖā访鞔_禁止掛靠行為，該法第二十六條明確規定“禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執照，以本企業(yè)的名義承攬工程”。
此外，我們還應該知道掛靠人與被掛靠企業(yè)之間的“掛靠”行為的效力。各地法院在審理涉及掛靠糾紛時(shí)，對于掛靠人與被掛靠企業(yè)簽訂的《一級建造師掛靠協(xié)議》、《分包協(xié)議》或《內部承包協(xié)議》一般都認定為無(wú)效�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條也明確規定“承包人非法轉包、違法分包建設工程或者沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工公司名義與他人簽訂建設工程施工合同的行為無(wú)效。人民法院可以根據民法通則第一百三十四條規定，收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得”。從這點(diǎn)來(lái)看一級建造師掛靠?jì)r(jià)格的收益是屬于非法所得。
還有一個(gè)法律效力問(wèn)題，關(guān)于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的總承包施工合同效力問(wèn)題。關(guān)于被掛靠企業(yè)與業(yè)主方簽訂的施工合同《一級建造師掛靠協(xié)議》效力，法學(xué)界主流觀(guān)點(diǎn)均認同司法解釋的意見(jiàn)，該解釋第一條明確規定“建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據合同法第五十二條第(五)項的規定，認定無(wú)效：(沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企 業(yè)名義的”。因此，只要是確有證據證明沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與業(yè)主方簽訂總承包施工合同，則該施工合同將被認定為無(wú)效。
根據以上關(guān)于建筑業(yè)掛靠的法律解讀，基本可以認定建造師掛靠也是不合法的，存在一定的風(fēng)險。所以一級建造師掛靠?jì)r(jià)格就像水中鏡般非常不保障。
隨著(zhù)項目經(jīng)理向建造師過(guò)渡最后期限的臨近，建造師掛靠的現象也日漸其盛。在國內一些主要的建造師網(wǎng)絡(luò )論壇上，叫賣(mài)叫買(mǎi)的吆喝聲此起彼伏，不絕于耳。掛靠，儼然已經(jīng)形成市場(chǎng)，掛靠的薪酬標準也很具體。
最近，一則題為《建造師掛靠風(fēng)險談》的帖子在國內一些主要的建造師論壇上悄悄流傳。帖子對掛靠的風(fēng)險作了三點(diǎn)分析，頗為精彩：
風(fēng)險一：安全風(fēng)險。這是風(fēng)險中最大的風(fēng)險之一，一旦引發(fā)安全事故，其后果不堪設想。因為現在工程實(shí)行的是項目經(jīng)理終身制，如果本人根本就不在現場(chǎng)，那么有可能稀里糊涂的就給別人背了黑鍋。不是危言聳聽(tīng)，的確發(fā)生過(guò)這樣的事情，有的最終是妻離子散，償還終身。此其一，必須引起足夠的重視。
風(fēng)險二：證書(shū)風(fēng)險�，F在雖然注冊辦法沒(méi)有出臺(建設部已于2007年4月10日公布了《一級建造師注冊實(shí)施辦法》——記者)，但一般注冊制度應是兩至三年年檢一次，如果一旦出現違規現象，例如建設主管部門(mén)檢查項目經(jīng)理不在現場(chǎng)，那么就有可能影響年檢的通過(guò)。而且國家明令一證只得在一家單位注冊執業(yè)。
風(fēng)險三：違約風(fēng)險。由于與企業(yè)簽訂的掛靠協(xié)議本身是違反政府部門(mén)的規定的，因此應屬于無(wú)效合同，不受法律保護。如此則企業(yè)出現任何違約行為(如不按協(xié)議約定支付掛靠費用，不按協(xié)議的范圍或超出協(xié)議的范圍使用證書(shū))時(shí)，建造師的約定利益將無(wú)法得到法律保護。建造師作為個(gè)人本屬弱勢的一方，如何保障自己的權益是一項很值得深思的問(wèn)題。
掛靠，為了點(diǎn)小錢(qián)值不值得? 其認為，最好的辦法是不掛靠，而是全職擔當項目經(jīng)理，簽定勞動(dòng)合同，與企業(yè)之間的關(guān)系由勞動(dòng)合同法保護，其間可以提高與現有工作加上掛靠費用同等的待遇作為出任項目經(jīng)理的條件，以達到期望薪金，避免掛靠風(fēng)險。
無(wú)論如何，一級建造師在簽訂一級建造師掛靠協(xié)議時(shí)要特別注意合同細則，保證自己的合法權益，從目前的情況來(lái)看一級建造師掛靠費用依然還是屬于一級建造師的一部分正常收益。
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