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建筑工程合同無(wú)效的情形
在建筑工程糾紛的司法實(shí)踐中，建筑工程合同是否有效是首先要明確的問(wèn)題。根據有關(guān)法律規定，以下幾種情況會(huì )導致建筑工程合同的無(wú)效。
(一)合同主體不具備資格。
根據規定，簽訂建筑工程合同的承包方，必須具備法人資格和建筑經(jīng)營(yíng)資格。只有依法核準擁有從事建筑經(jīng)營(yíng)活動(dòng)資格的企業(yè)法人，才有權進(jìn)行承包經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，其他任何單位和個(gè)人簽訂的建筑承包合同，都屬于合同主體不符合要求的無(wú)效合同。
(二)借用營(yíng)業(yè)執照和資質(zhì)證書(shū)。
根據《建筑法》的規定，禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書(shū)、營(yíng)業(yè)執照，以本企業(yè)的名義承攬工程。也就是說(shuō)，任何非法出借和借用資質(zhì)證書(shū)和營(yíng)業(yè)執照而簽訂的建筑工程合同都屬無(wú)效合同。
(三)越級承包。
我國《建筑法》規定，禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。在實(shí)踐中，有的建筑企業(yè)超越資質(zhì)等級、經(jīng)濟實(shí)力和技術(shù)水平等企業(yè)級別內容決定的范圍承攬工程，造成工程質(zhì)量不合格等問(wèn)題。因此，法律明令規定，凡越級承包的建筑工程合同均屬無(wú)效。
(四)非法轉包。
根據《合同法》第272條的規定，發(fā)包人可以與總承包人訂立建筑工程合同，也可以分別與勘察人、設計人、施工人訂立勘察、設計、施工承包合同。發(fā)包人不得將應當由一個(gè)承包人完成的建設工程分解成若干部分發(fā)包給幾個(gè)承包人�？偝邪嘶蛘呖辈�、設計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。承包人不得將其承包的全部建設工程轉包給第三人或者將其承包的全部建設工程分解以后以分包的名義分別轉包給第三人。禁止承包人將工程分包給不具備相應資質(zhì)條件的單位。禁止分包單位將其承包的工程再分包。建設工程主體結構的施工必須由承包人自行完成�！督ㄖā返诙藯l規定，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程分解后以分包的名義分別轉包給他人。凡以上述禁止形式進(jìn)行非法轉包的建筑工程合同，屬無(wú)效合同。
(五)違反法定建設程序。
建筑工程的發(fā)包人在建筑工程合同的訂立和履行過(guò)程中，必須遵循相應的法定程序，依法辦理土地規劃使用、建設規劃許可等手續。否則，將導致合同無(wú)效。發(fā)包人在建設項目發(fā)包中，有些項目法定程序為招投標，但有的發(fā)包人擅自發(fā)包給關(guān)聯(lián)企業(yè)，有的發(fā)包人形式上采用了招投標的方式，但采取暗箱操作或泄露標底或排斥競標人。另外，工程發(fā)包后，有些承包人未辦理施工許可證就擅自開(kāi)工。如存在以上違法事實(shí)，這樣的建筑工程合同也往往被認定為無(wú)效。
延伸閱讀：交易決定合同
交易決定合同，合同也反作用于交易有交易才會(huì )有合同。交易與合同的關(guān)系，嚴格說(shuō)包含在“項目決定合同”的范疇。但它有特殊性。一個(gè)比較常見(jiàn)的例子：墊資施工。墊資嚴格說(shuō)是雇主向承包商進(jìn)行項目融資。國內合同解決這個(gè)墊資行為大多直接在施工合同內定義。由于施工合同本身沒(méi)有項目融資方面的功能，建筑法等相關(guān)工程類(lèi)法律也無(wú)法規范融資性金融行為，這種墊資內容在工程合同中出現就顯得極為別扭。說(shuō)不明白的墊資與說(shuō)得明白的工程施工絞在一起，給合同管理帶來(lái)了極大的麻煩。
既然墊資行為是一種融資行為，那它應該受?chē)医鹑诜ㄒ幍募s束。據我所知道，國家在這個(gè)形式的融資方式上并沒(méi)有限定。那這個(gè)問(wèn)題的處理就簡(jiǎn)單了：工程承包合同管工程承包合同簽訂，項目融資合同則按項目融資合同簽訂。在項目融資合同中規定相關(guān)的融資條件，比如第1期應付工程進(jìn)度款，承包商愿以項目融資的方式，投入項目。相關(guān)融資資金在項目結構封頂時(shí)以xx比例逐步收回。等等。
經(jīng)上述處理，墊資行為完全可以光明正大登堂入室，而不必再躲在工程合同的角落里，受那份憋屈了。顯然，是墊資這個(gè)交易行為決定了它應該以融資合同而不是以工程合同的形式出現。交易決定了合同。
項目的日常交易行為決定合同的情況也很普遍。采購一批燈具，與定制一個(gè)廣告燈箱，前者可以要訂金，后者為何就要收定金?前者為什么要使用采購合同，而后者卻要用施工合同的變體(制作+安裝)合同?為什么鋼材等建材進(jìn)場(chǎng)一般不做進(jìn)場(chǎng)驗收(監理的鋼材驗收是材料復試而不是進(jìn)場(chǎng)驗收)，而設備包括馬桶五金等進(jìn)場(chǎng)要做進(jìn)場(chǎng)驗收，并在進(jìn)場(chǎng)驗收完畢后要支付一筆重要的合同款項?國內工程施工合同，為什么要留一個(gè)“施工期材料審核”的巨大合同活口，而甲乙雙方又一直樂(lè )此不疲?等等等等。這些問(wèn)題的產(chǎn)生與解決，最后到進(jìn)入合同的方式，都是交易行為決定合同行為的例證。
合同反作用于交易，最鮮明的例證就是各種保函�，F在國家規定強制性民工工資預提留制，也是合同對交易行為的一種強制性反作用。
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