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外商投資企業(yè)改制上市須注意問(wèn)題
外商投資企業(yè)如果想要上市，那么就要進(jìn)行改制，改制之后才可以進(jìn)行上市的操作，下面小編就給大家帶來(lái)一下外商企業(yè)上市的注意事項，能夠幫助到您。
一、發(fā)起人方面的特殊要求
根據《暫行規定》，外商投資股份有限公司是由外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個(gè)人(以下簡(jiǎn)稱(chēng)外國股東)與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟組織(以下簡(jiǎn)稱(chēng)中國股東)在中國境內設立的，其中，以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規定的發(fā)起人的條件外，至少有一個(gè)發(fā)起人應為外國股東;以募集方式設立的公司，除應符合前述條件外，至少有一個(gè)發(fā)起人還應有募集股份前3年連續盈利的記錄并應提供經(jīng)審計的財務(wù)報告;發(fā)起人股份的轉讓?zhuān)氃诠驹O立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機關(guān)批準。
由此首先，參與改組的發(fā)起人除應具備2人以上200人以下，半數以上發(fā)起人在中國境內有住所的條件外，以發(fā)起方式設立的，必須至少有一個(gè)發(fā)起人為外國股東，同時(shí)必須至少有一個(gè)發(fā)起人為中國股東且不得為自然人股東(但根據《關(guān)于外國投資者并購境內企業(yè)的規定》，被股權并購境內公司的中國自然人股東，經(jīng)批準，可繼續作為變更后所設外商投資企業(yè)的中方投資者)。也就是說(shuō)，根據現行規定，外商投資企業(yè)中的外商獨資經(jīng)營(yíng)企業(yè)若想完成改制上市，必須在改制階段引入中國非自然人股東(即中國法人股東)。而以募集方式設立的，除應符合前述條件外，至少還應有一個(gè)發(fā)起人有募集股份前3年連續盈利的記錄并須提供經(jīng)審計的財務(wù)報告。
其次，《暫行規定》關(guān)于發(fā)起人股份的轉讓?zhuān)氃诠驹O立登記3年后進(jìn)行的規定，這一規定嚴于現行《公司法》“自公司成立之日起1年內不得轉讓”的規定。但是該規定目前依然有效。
二、發(fā)行人股本及股權結構方面的特殊要求
根據《暫行規定》，外商投資股份有限公司的注冊資本為在登記注冊機關(guān)登記注冊的實(shí)收股本總額，最低限額為人民幣3000萬(wàn)元。其中外國股東購買(mǎi)并持有的股份應不低于注冊資本的25%。而根據《公司法》的相關(guān)規定，股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元，《管理辦法》則要求發(fā)行人發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬(wàn)元(中小板)，而對于擬在創(chuàng )業(yè)板上市的發(fā)行人發(fā)行前的股本總額未作特殊要求，只是要求發(fā)行后的總股本不少于3000萬(wàn)元。
另外還應注意：改制完成后的外商投資股份有限公司中外國股東購買(mǎi)并持有的股份必須達到公司注冊資本的25%以上，才能保持外商投資企業(yè)的法律屬性，享受外商投資企業(yè)待遇，否則，改制完成后的企業(yè)將不被作為外商投資企業(yè)對待，不享受外商投資企業(yè)的優(yōu)惠政策。對于外商投資股份有限公司股票發(fā)行上市后，外資股的持股比例問(wèn)題，《若干意見(jiàn)》要求外資股占總股本的比例不低于10%，按規定需由中方控股(包括相對控股)或對中方持股比例有特殊規定的外商投資股份有限公司，上市后仍應按有關(guān)規定的要求繼續保持中方控股地位或持股比例。
三、盈利記錄方面的特殊要求
根據《暫行規定》，已設立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)，申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的，應有最近連續3年的盈利記錄，但反觀(guān)《公司法》卻并沒(méi)有對有限責任公司整體變更為股份有限公司作出連續盈利方面的要求，從這一點(diǎn)看，國家對外商投資企業(yè)改制的要求較內資企業(yè)更為嚴格。
四、外商投資產(chǎn)業(yè)政策方面的特殊要求
根據規定，設立外商投資股份有限公司應符合國家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規定，外商投資股份有限公司在境內發(fā)行股票(A股與B股)必須符合外商投資產(chǎn)業(yè)政策的要求，同時(shí)經(jīng)營(yíng)范圍應當符合《指導外商投資方向暫行規定》與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄》的要求。
目前， 2002年4月1日《指導外商投資方向規定》(國務(wù)院第346號令)為我國最新的外商投資方向指南。2007年12月1日起施行的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄(2007年修訂)》為最新的政策指引。
五、信息披露方面的特殊要求
對于外商投資股份有限公司，則除應遵循中國證監會(huì )有關(guān)招股說(shuō)明書(shū)內容與格式準則的一般規定外，還應根據《特別規定》的規定，遵循相關(guān)披露要求。
六、外資比例低于25%后的稅收優(yōu)惠問(wèn)題
根據有關(guān)規定，外資比例達到10%以上的企業(yè)可以登記為中外合資企業(yè)，外資比例超過(guò)25%的可以享受“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠。根據《關(guān)于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)原有若干稅收優(yōu)惠政策取消后有關(guān)事項處理的通知》第三條之規定，如果2008年后，企業(yè)生產(chǎn)業(yè)務(wù)性質(zhì)發(fā)生變化或經(jīng)營(yíng)期發(fā)生變化(即不滿(mǎn)10年經(jīng)營(yíng)期)，則須補齊原來(lái)的稅收。根據《關(guān)于外商投資企業(yè)合并、分立、股權重組、資產(chǎn)轉讓等重組業(yè)務(wù)所得稅處理的暫行規定》第五項第一款之規定，凡重組前企業(yè)的外國投資者持有的股權，在企業(yè)重組業(yè)務(wù)中沒(méi)有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業(yè)或者保留在股權重組后的企業(yè)的，不論重組前的企業(yè)經(jīng)營(yíng)期長(cháng)短，均不適用稅法第八條關(guān)于補繳已免征、減征的稅款的規定。(即外商投資股份公司在中方股東增資擴股導致外資比例低于25%的情況下無(wú)需補足以前優(yōu)惠稅收的法律依據)
享受稅收優(yōu)惠政策的中外合資企業(yè)后因外資比例不再符合標準是否需要退回所減免的稅款，實(shí)務(wù)操作中的基本原則是：1)如果外商投資者在企業(yè)經(jīng)營(yíng)過(guò)程中主動(dòng)撤回出資從而導致不符合標準，一般情況下需要補繳稅款;2)如果在企業(yè)增資的過(guò)程中由于外商投資者沒(méi)有等比例增資被動(dòng)導致外資比例不符合標準的話(huà)，一般情況下不需要補繳稅款;由于改制增資使得外資比例低于25%的情況：歌爾聲學(xué)(002241)有補交、康得新;因首發(fā)導致外資比例低于25%的情況：無(wú)須補稅，案例包括：臺基股份(300046)、羅萊家紡(002293)、康強電子(002219)3)如果由于首次公開(kāi)發(fā)行導致外資比例低于25%甚至10%的情況，一般情況下也不需要補繳稅款，如三花股份、中捷股份(002021)、景興紙業(yè)(002067)。證監會(huì )在審核過(guò)程中可能會(huì )對該問(wèn)題提出反饋意見(jiàn)，但是只要解釋得當并且取得當地稅務(wù)部門(mén)的支持，理應不會(huì )成為首發(fā)上市的實(shí)質(zhì)性障礙。
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