2016年司法考試三卷《民法》不定項選擇模擬試卷

　　2016年司法考試就快到了，不知道大家的《民法》部分復習地怎么樣?下面是小編想跟大家分享的三卷模擬試卷的不定項選擇部分，希望對大家有所幫助。

　　(1-6題共用題干)

　　乙欠甲，丙欠乙，丁欠丙若干債務(wù)，且他們之間的債權均已到期，債權人欲行使代位權。請根據代位權的理論和規定回答下列問(wèn)題：

　　1.設甲、乙均欲行使代位權，在代位權訴訟中，下列表述正確的是：( )

　　A.甲應以丙為被告

　　B.乙應以丁為被告

　　C.甲可以丁為被告

　　D.乙以丙、丁為被告

　　【參考答案】AB

　　2.設甲欲行使代位權，其應滿(mǎn)足的條件是：( )

　　A.甲應以乙的名義提起訴訟

　　B.乙的債權可為撫恤金債權

　　C.乙對丙的債權未提起訴訟

　　D.乙未與丙訂有仲裁協(xié)議

　　【參考答案】C

　　3.設乙提起代位權訴訟后，丙的另一債權人庚也提起了代位權訴訟，此案應如何處理?( )

　　A.此案應由丁之所在地法院管轄

　　B.此案可并案審理、

　　C.對于庚的代位權訴訟請求，法院應裁定駁回

　　D.對于乙、庚的代位權訴訟，法院應按其債權比例判決

　　【參考答案】ABD

　　4.設甲對丙提起代位權訴訟后，丙在代位權訴訟中享有哪些抗辯權?( )

　　A.丙可以乙對甲的抗辯權對甲行使

　　B.丙可以自己對乙的抗辯權對甲行使

　　C.丙可以對甲行使先訴抗辯權

　　D.丙可以對甲行使乙未訴自己的抗辯權

　　【參考答案】AB

　　5.設法院判決乙的代位權訴訟勝訴，就訴訟費用和丁向誰(shuí)履行，表述正確的是：( )

　　A.訴訟費用由丁承擔

　　B.丁應向乙履行

　　C.丁應向丙履行

　　D.丁應向甲履行

　　【參考答案】AB

　　6.設甲與乙、乙與丙的債權為金錢(qián)債權，且數額相等。法院判決甲的代位權訴訟勝訴，由丙向甲履行，但在履行中丙發(fā)生無(wú)力履行的情況。他們之間的債權關(guān)系如何?( )

　　A.甲與乙之間的債權債務(wù)關(guān)系消滅

　　B.乙與丙之間的債權債務(wù)關(guān)系消滅

　　C.甲仍有權向乙追償未獲清償的部分

　　D.甲只能向丙取得償還

　　【參考答案】ABD

　　【參考解析】

　　1.本題涉及代位權訴訟中的被告問(wèn)題本題的難點(diǎn)在于，本題中存在兩個(gè)代位權訴訟，而非一個(gè)代位權訴訟依照《合同法解釋(一)》的規定，在代位權訴訟中，債權人應當以次債務(wù)人為被告，而非以債務(wù)人為被告債務(wù)人在代位權訴訟中處于第三人的地位甲欲提起代位權訴訟，應當以丙為被告乙欲提起代位權訴訟，應當以丁為被告代位權訴訟中的被告不能延伸到次次債務(wù)人，故甲不能以丁為被告提起代位權訴訟至于乙提起代位權訴訟，當然不能以丙、丁為被告，因為丙為乙的債務(wù)人只有丁為乙的次債務(wù)人因此，本題正確選項為AB

　　2.本題涉及代位權的行使條件問(wèn)題代位權是債權人的固有權，該權利來(lái)源于債權的保全功能代位權不是代理權，故甲應以自己的名義提起代位權訴訟，而非以乙的名義提起代位權訴訟作為代位權行使標的的債務(wù)人的債權應是已到期的金錢(qián)債權，勞務(wù)債權和財物債權不能作為代位權的標的，但金錢(qián)債權中，如果是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的金錢(qián)債權，也不得作為代位權的標的乙對丙享有的撫恤金債權雖為金錢(qián)債權，但是專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的金錢(qián)債權，故甲不能行使代位權代位權行使的另一要件是債務(wù)人怠于行使其到期債權，債務(wù)人怠于行使的標準是債務(wù)人沒(méi)有提起訴訟或者沒(méi)有申請仲裁，故乙對丙的債權沒(méi)有提起訴訟是債權人甲對丙行使代位權的條件至于乙、丙之間是否訂有仲裁協(xié)議不影響甲行使代位權，即使乙、丙之間訂有仲裁協(xié)議，只要乙未申請仲裁，甲就可對丙提起代位權訴訟因此，本題正確選項為C

　　3.本題涉及代位權訴訟的管轄及兩個(gè)代位權訴訟的處理問(wèn)題對于代位權訴訟，應由次債務(wù)人所在地法院管轄本題中，乙的次債務(wù)人為冬丙的另一債權人的次債務(wù)人也為冬故該案應由丁之所在地法院管轄依照《合同法解釋(一)》之規定，債權人之一提起代位權訴訟后，又有其他債權人提起代位權訴訟的，該案應當并案審理次債務(wù)人的債務(wù)不足以滿(mǎn)足兩個(gè)債權人訴訟請求的，法院應按其債權比例判決因此，本題正確選項為ABD

　　4.本題涉及代位權訴訟的抗辯權問(wèn)題在代位權訴訟中，次債務(wù)人可以債務(wù)人對債權人的抗辯，也可以自己對債務(wù)人的抗辯對債權人行使，故AB選項正確在代位權訴訟中，不要求債權人先訴債務(wù)人，也不要求債務(wù)人先訴次債務(wù)人，故CD選項錯誤因此，本題正確選項為AB

　　5.本題涉及代位權訴訟中的訴訟費用承擔和代位權勝訴后次債務(wù)人的履行問(wèn)題依照《合同法解釋(一)》之規定，在代位權訴訟中，如果債權人勝訴的，訴訟費用由次債務(wù)人承擔債權人勝訴后，次債務(wù)人應當向債權人履行，而非向債務(wù)人履行本題選項為AB

　　6.本題涉及代位權訴訟判決后的效力問(wèn)題依照《合同法解釋(一)》之規定，代位權訴訟勝訴后，人民法院判決由次債務(wù)人向債權人履行清償義務(wù)的，債權人與債務(wù)人之間的債權債務(wù)關(guān)系、債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權債務(wù)關(guān)系發(fā)生消滅效力，故AB選項正確實(shí)際上，因判決在債權人與次債務(wù)人之間形成了一新的債權債務(wù)關(guān)系，故C選項錯誤，D選項正確本題正確選項為ABD

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