淺析公司瑕疵設立制度

　　在不斷進(jìn)步的時(shí)代，需要使用制度的場(chǎng)合越來(lái)越多，制度對社會(huì )經(jīng)濟、科學(xué)技術(shù)、文化教育事業(yè)的發(fā)展，對社會(huì )公共秩序的維護，有著(zhù)十分重要的作用。到底應如何擬定制度呢？以下是小編整理的淺析公司瑕疵設立制度，僅供參考，希望能夠幫助到大家。

　　公司瑕疵設立，是指經(jīng)公司登記機關(guān)核準登記并獲營(yíng)業(yè)執照而宣告成立的公司，在設立過(guò)程中，存在不符合公司法規定的條件和程序而設立公司的情形。如果公司存在這種情形，那么它就會(huì )在法律上處于一種有別于其他正常公司的地位與狀態(tài)。

　　從理論上講，公司設立瑕疵本應該導致公司設立無(wú)效，并且自始否認其法律人格的存在；然而，這種消極的做法，使既已存在的公司的法人資格簡(jiǎn)單地消滅，往往會(huì )對第三人、股東及公司員工等利益相關(guān)者造成毀滅性的影響，并造成資源的極大浪費、對交易安全與社會(huì )經(jīng)濟秩序的嚴重破壞�？梢�(jiàn)，這無(wú)疑是一個(gè)不容忽視的經(jīng)濟與社會(huì )問(wèn)題。

　　為了解決這類(lèi)問(wèn)題，許多國家的公司法都規定了公司瑕疵設立制度。但是，不同國家的公司法對公司瑕疵設立制度的規定存在著(zhù)較大差異，目前典型的有以下三種：

　�。ㄒ唬╄Υ迷O立有效。這種制度以英國、美國為代表，是指公司注冊機關(guān)所頒發(fā)的設立證書(shū)具有推定《公司法》有關(guān)注冊的所有要求均已得到遵守的確定性證據功能。依此，一旦公司獲得設立證書(shū)，則即便公司在設立過(guò)程中存在違反公司法規定的瑕疵，沒(méi)有特殊情況也就不能以此質(zhì)疑甚至否定公司設立的效力，所有依法注冊設立的公司皆為合法公司。

　　這種瑕疵設立有效制度很好地體現了民法中公示公信原則：一個(gè)公司公告成立，領(lǐng)取并懸掛營(yíng)業(yè)執照，這種行為無(wú)疑是在向社會(huì )公示該公司已經(jīng)合法設立、依法擁有法人人格，而我們知道法律行為一經(jīng)公示，便會(huì )產(chǎn)生相應的公信力。第三人正是基于對這種公示的信賴(lài)，才與之發(fā)生法律關(guān)系，比如債權債務(wù)關(guān)系、買(mǎi)賣(mài)合同關(guān)系；即便公示有瑕疵，我們也不能依此來(lái)否定公司的設立有效，否則將會(huì )威脅與公司有利害關(guān)系的人的利益，尤其是增加市場(chǎng)交易的成本，如果我們在和公司交易時(shí)都不再相信公示而要親自調查它是否成立有效的話(huà)，無(wú)疑會(huì )大大增加交易的成本，當然也是不可能的。英美法系國家之所以會(huì )采取瑕疵設立有效的模式，也正是考慮到效率原則，通過(guò)對瑕疵設立的承認，來(lái)減少企業(yè)設立成本和交易成本。他們知道一個(gè)“活著(zhù)的”公司的價(jià)值遠遠大于一個(gè)“死掉的”公司這個(gè)道理。

　�。ǘ�）瑕疵設立無(wú)效。一些大陸法系國家如德國、日本等采取這種做法。在這些國家，即便公司已經(jīng)獲得設立證書(shū)，但如果公司在設立過(guò)程中存在違反公司法關(guān)于設立條件與程序的規定，經(jīng)股東或其他利害關(guān)系人提起無(wú)效訴訟，公司將被宣告無(wú)效，且公司自設立開(kāi)始時(shí)起即不具備法律效力。然而，這種絕對否定既已設立公司的法律人格的立法態(tài)度，對交易安全及社會(huì )經(jīng)濟秩序構成了嚴重破壞。譬如，在一些案件中，被告以原告公司在行為時(shí)因存在設立瑕疵而缺乏法人格為由進(jìn)行抗辯；而在另一些以公司為被告的案件中，被告則以其行為時(shí)尚未依法成立為由進(jìn)行抗辯，從而實(shí)現推卸責任的目的。

　�。ㄈ�）瑕疵設立可行政撤銷(xiāo)。這種制度是說(shuō)，當公司設立存在瑕疵時(shí)，可有行政機關(guān)予以撤銷(xiāo)。我國新《公司法》第199條規定：“違反本法規定，虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺騙手段隱瞞重要事實(shí)取得公司登記的，由公司登記機關(guān)責令改正，對虛假注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實(shí)的公司，處以五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下的罰款；情節嚴重的，撤銷(xiāo)公司登記或者吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照�！庇纱丝梢�(jiàn)我國采取的是瑕疵設立可行政撤銷(xiāo)制度。

　　但是新《公司法》仍未就瑕疵設立公司的人格問(wèn)題或是公司設立瑕疵的法律后果作出較為完善的規定，我們呼吁我國公司立法有必要對此作出明確的規定，并且至少區分以下幾種情形設計合理的瑕疵設立制度：

　�。ㄒ唬�實(shí)際出資達到了法定最低資本額而未達到應繳資本額的情形：在我國，為維護市場(chǎng)交易的安全，保障債權人的權利能夠實(shí)現，規定在公司設立時(shí)，必須在公司章程中明確規定公司資本總額，并一次性發(fā)放、全部認足或募足，否則公司不得成立。這就是公司法中的法定資本制，但是請注意，法定資本制度的主要特點(diǎn)是資本或股份的一次發(fā)放，而不是一次繳納股款。

　　對于實(shí)際出資未達到應繳資本額，同時(shí)未達到了法定最低資本額的情形。根據企業(yè)維持的原則，還是應該首先責令其繳足股本并且其他股東或發(fā)起人承擔連帶責任；只有當其拒不繳足或是實(shí)在無(wú)力繳足時(shí)，才能否定它的設立有效。不過(guò)這時(shí)應該對其進(jìn)行清算以保護債權人的利益，而不是認定為合伙。盡管企業(yè)的價(jià)值是大于清算的價(jià)值的，但是當企業(yè)連法定的最低注冊資本額都無(wú)力繳足時(shí)，我們很難相信它的還債能力，在平衡企業(yè)利益與債權人利益時(shí)，我們應該側重保護債權人的利益。

　�。ǘ�）出資比例結構不符合公司法規定的情形：我國新《公司法》第27條規定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”。之所以會(huì )這樣規定是為了保證公司資產(chǎn)結構的合理性和公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要，保證公司資產(chǎn)應有的流通性和變現性，保證公司對外負責的有效清償能力。

　　限定出資比例起初的目的是為了保證公司資產(chǎn)結構的合理性和公司正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的需要，保證公司資產(chǎn)應有的流通性和變現性，保證公司對外負責的有效清償能力。但是隨著(zhù)社會(huì )的不斷發(fā)展，金融體系的不斷完善，我們發(fā)現有不少公司起初都是沒(méi)有太多自己的現金，而通過(guò)抵押貸款發(fā)展壯大起來(lái)的；還有不少人即便是有錢(qián)也會(huì )向銀行或是他人借款來(lái)投資創(chuàng )業(yè)。這也正是經(jīng)濟學(xué)、投資學(xué)所推崇的方式：用別人的錢(qián)去賺更多的錢(qián)�？梢�(jiàn)，現代公司對于自有現金的依賴(lài)正在減弱，怎樣的貨幣出資比例叫做合理也應根據不同的公司情況加以考慮。

　�。ㄈ�）有無(wú)民事能力或限制民事能力擔任股東的情形：我國法律要求公司設立發(fā)起人須具備完全民事能力，無(wú)行為能力人和限制行為能力人參與公司設立受到限制。法律所禁止的不可設立公司的自然人，不可以成為公司的股東。如果發(fā)起人在公司設立過(guò)程中死亡，其“股份”被其幼子繼承，或發(fā)起人失去行為能力，公司隨后設立成功，這類(lèi)瑕疵設立的行為的法律后果應該是怎樣的呢？

　　有學(xué)者認為應該認定繼承無(wú)效，并由其他股東以合理的價(jià)格收購。他們認為發(fā)起人設立公司是基于相互間的信任關(guān)系，所以公司的設立行為具有一定的人生性�？墒且话闱闆r下，公司的股份作為一項財產(chǎn)其價(jià)值遠遠大于出賣(mài)它所獲得的收益。不給予其繼承人繼承股份的權利，這種行為本身就是對已死亡或失去行為能力的股東利益的侵害，與社會(huì )倫理道德也相違背。一個(gè)社會(huì )倫理道德的規則是不能成為法律的，它來(lái)源于業(yè)已形成的社會(huì )道德和習慣。對于這類(lèi)公司，我們也不能認定其設立無(wú)效，否則便有客觀(guān)定罪的嫌疑，有損社會(huì )效率和成本，損害其他有利害關(guān)系的人的利益。只要為無(wú)行為能力人或限制行為能力的股東設定一位代理人即可。

　�。ㄋ模┯泄珓�(wù)員擔任股東的情形。我國《公務(wù)員法》規定，公務(wù)員不得從事從事或者參與營(yíng)利性活動(dòng)，不得在企業(yè)或者其他營(yíng)利性組織中兼任職務(wù)。因此公務(wù)員自然也就不能成為公司的股東。對于這類(lèi)瑕疵設立我以為應當區分對待兩種情況：

　�。�1）若是該公務(wù)員所任職務(wù)有條件、有可能為公司謀利，不論該公務(wù)員是否利用職務(wù)為公司謀利，應當責令公務(wù)員出售股權或股份，對于公司則應保留其法人人格。

　�。�2）若是該公務(wù)員所任職務(wù)沒(méi)有條件、也不可能為公司謀利，則不應當產(chǎn)生任何瑕疵設立問(wèn)題。其實(shí)，也就是說(shuō)這種設立根本就談不上什么瑕疵設立，是有效的。

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