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創(chuàng )始人“過(guò)勞死”導致1.5億索賠 業(yè)績(jì)對賭背后的無(wú)奈與心酸
近年來(lái)，為何會(huì )出現創(chuàng )始人“過(guò)勞死”的現象呢?其中的業(yè)績(jì)對賭背后的無(wú)奈與心酸，大家了解哪些?
2015年9月19日凌晨，游戲公司慕和網(wǎng)絡(luò )年僅36歲的CEO吳波，由于長(cháng)期處于高強度工作狀態(tài)，猝然離世。
當時(shí)，該事件曾震驚游戲圈，并引發(fā)游戲圈健康問(wèn)題的討論。藍港互動(dòng)集團創(chuàng )始人王峰、熱酷CEO劉勇等人紛紛在微信朋友圈表達對吳波的懷念。
時(shí)至今日，吳波的離世，帶來(lái)了一場(chǎng)索賠金額高達1.5億的仲裁案。
近日，A股上市公司鳳凰傳媒公告稱(chēng)，由于之前收購的手游公司慕和網(wǎng)絡(luò )2015年業(yè)績(jì)不達標，子公司鳳凰數媒已向上海國際經(jīng)濟貿易仲裁委員會(huì )(上海國際仲裁中心)提起仲裁，對慕和網(wǎng)絡(luò )原股東等合計索賠1.5億元!涉案方還包括經(jīng)緯中國這樣的知名投資機構。
兩三年前，A股市場(chǎng)曾掀起文化傳媒類(lèi)資產(chǎn)的兼并重組熱潮，如今，“并購后遺癥”陸續爆發(fā)，首當其沖的是——業(yè)績(jì)對賭。盡管慕和網(wǎng)絡(luò )只是眾多對賭失敗中的一個(gè)極端案例，但同樣提示了業(yè)績(jì)對賭背后無(wú)處不在的風(fēng)險。
事實(shí)上，在上一波文化傳媒類(lèi)資產(chǎn)的并購潮背后，業(yè)績(jì)對賭完不成，導致公司回購、賠償的情況早已屢見(jiàn)不鮮。就連華誼兄弟、光線(xiàn)傳媒等影視龍頭公司，在并購中也難免遇到類(lèi)似狀況。
那么，為什么影視文娛行業(yè)的并購重組，會(huì )頻頻出現對賭協(xié)議?對賭協(xié)議主要涉及哪些風(fēng)險點(diǎn)?1.5億索賠案背后，是太多值得思考的話(huà)題。
創(chuàng )始人“過(guò)勞死”，公司業(yè)績(jì)一落千丈
6月2日，A股上市公司鳳凰傳媒公告稱(chēng)，子公司鳳凰數媒涉及2起仲裁事件。而這兩起仲裁的根源，要追溯到4年前鳳凰數媒收購的一家名為慕和網(wǎng)絡(luò )的手游公司，以及接踵而至的“過(guò)勞死”事件。
2013年8月，鳳凰傳媒曾宣布增資鳳凰數媒3.2億元，隨后鳳凰數媒宣布以3.1億買(mǎi)下慕和網(wǎng)絡(luò )64%股權，成為慕和網(wǎng)絡(luò )的控股股東，剩余36%為公司創(chuàng )始人之一、CEO吳波所持有。鳳凰傳媒對此次收購可謂寄予厚望，認為是公司進(jìn)軍游戲領(lǐng)域、實(shí)現數字化發(fā)展戰略的重要舉措。
而當時(shí)的慕和網(wǎng)絡(luò )，正如日中天。公開(kāi)資料顯示，慕和網(wǎng)絡(luò )成立于2009年，創(chuàng )立時(shí)從事頁(yè)游業(yè)務(wù)，后來(lái)轉向手游研發(fā)，并推出《掌上三國》《魔卡幻想》等許多為玩家們所熟悉的游戲產(chǎn)品，同時(shí)公司也是Xbox live游戲平臺在中國大陸地區的首家獲得手機游戲發(fā)行權的企業(yè)。
跟其他許多并購重組一樣，交易對方，同時(shí)也是慕和網(wǎng)絡(luò )股東的張嵥、周顥承諾：慕和網(wǎng)絡(luò )2013年至2015年經(jīng)審計的凈利潤(扣除非經(jīng)常性損益后的合并凈利潤)分別不低于4409萬(wàn)元、5291萬(wàn)元、6349萬(wàn)元。
收購完成后的前兩年(2013年、2014年)，慕和網(wǎng)絡(luò )順利完成業(yè)績(jì)承諾，但是到了2015年，公司業(yè)績(jì)卻遭遇斷崖式下跌：當年扣非凈利潤虧損7117.27萬(wàn)元，與承諾的數額相差高達1.35億元。
而慕和網(wǎng)絡(luò )的業(yè)績(jì)暴跌，主要源自一起意外事件——創(chuàng )始人、CEO吳波的猝死。
吳波對慕和網(wǎng)絡(luò )的重要性不言而喻。大學(xué)畢業(yè)后，他就投入創(chuàng )業(yè)大潮，后來(lái)由于看好游戲行業(yè)的前景，吳波于2010年與兩位合伙人決定投入游戲產(chǎn)業(yè)。由于吳波總結了之前創(chuàng )業(yè)失敗的經(jīng)驗，再加上過(guò)硬的技術(shù)，第一款項目上線(xiàn)不到一個(gè)禮拜，公司便得到了經(jīng)緯創(chuàng )投一筆1000萬(wàn)元的融資。在吳波的操盤(pán)下，慕和網(wǎng)絡(luò )也從初期僅有20人團隊、一款游戲，短短幾年飛速發(fā)展成為400人團隊、40款游戲、年營(yíng)收額過(guò)億的大型游戲公司。
吳波的突然去世，鳳凰數媒并未如約履行投資協(xié)議，后續2期的認購款共計6208萬(wàn)元至今仍未支付。
按照實(shí)際投入資金計算，鳳凰數媒對慕和網(wǎng)絡(luò )最終的持股比例只有51.2%，而不是之前宣稱(chēng)的64%。
鳳凰數媒接連提起2起仲裁，討要1.5億補償金
由于慕和網(wǎng)絡(luò )2015年的業(yè)績(jì)與承諾的相差太大，鳳凰數媒將慕和網(wǎng)絡(luò )原股東張嵥、周顥，以及經(jīng)緯中國，分別告上上海國際仲裁中心，并獲得受理。
具體來(lái)看，因為業(yè)績(jì)沒(méi)達標，鳳凰數媒要求張嵥、周顥應以現金方式向公司作出補償：[6349-(-7117.27)]×51.2%=6894.73萬(wàn)元，以及自2015年初至今的利息299.92萬(wàn)元。
不僅如此，由于鳳凰數媒在2015年度的資產(chǎn)損失中僅“商譽(yù)減值”一項就達6206.97萬(wàn)元，根據《增資協(xié)議》及《合同法》，張嵥、周顥應向鳳凰數媒賠償《增資協(xié)議》履行期間的損失4965.58萬(wàn)元。另外，由于吳波去世導致境外賬戶(hù)中72.80萬(wàn)美元無(wú)法收回(已計入所收購的資產(chǎn)范圍)，而鳳凰數媒在收購時(shí)已支付了對價(jià)，張嵥、周顥還應賠償公司損失37.28萬(wàn)美元。
除了向2名原股東追償以外，由于經(jīng)緯中國對前述業(yè)績(jì)補償條款出具了承諾函，鳳凰數媒還向經(jīng)緯中國追償2248.33萬(wàn)元。
兩起仲裁涉及金額相加，合計高達1.5億元。
一般而言，即便收購標的沒(méi)有完成業(yè)績(jì)承諾，雙方都會(huì )低調處理，像鳳凰數媒這樣高調提起仲裁的，似乎并不多見(jiàn)。
6月5日，娛樂(lè )資本論聯(lián)系到鳳凰傳媒一名人士，對于為什么會(huì )去提起仲裁，其表示是因為“大家經(jīng)過(guò)多次協(xié)商，沒(méi)法達成一致，那就只有仲裁了”。
對于糾紛的起源，即慕和網(wǎng)絡(luò )2015年業(yè)績(jì)巨虧，該人士表示主要有2個(gè)原因：一個(gè)是創(chuàng )始人吳波2015年突然去世，對公司有很大影響;另外手游行業(yè)有一定的波動(dòng)性，慕和網(wǎng)絡(luò )2013年、2014年流水很高的游戲，到了2015年周期已經(jīng)開(kāi)始走下坡路了。
“雖然吳波去世了，但是公司整個(gè)團隊還是比較穩定的。我們通過(guò)一年多的時(shí)間把團隊穩住了，而且也給團隊一些股權，做好激勵，現在看經(jīng)營(yíng)狀況也是在改善：2015年虧損7000多萬(wàn)，2016年虧損2000多萬(wàn)，今年看情況應該能夠扭虧。”該人士表示。
“對投資者來(lái)說(shuō)，因對賭協(xié)議履行所引發(fā)的糾紛，基本上集中在出現了觸發(fā)股權/股份回購或業(yè)績(jì)貨幣補償的情況下，協(xié)議相對方拒絕履行或不完全履行而引發(fā)爭議進(jìn)行訴訟或仲裁程序。鳳凰傳媒子公司收購慕和網(wǎng)絡(luò )案就是屬于業(yè)績(jì)補償的情形。”北京天馳君泰律師事務(wù)所合伙人鄭小強律師表示。
通常情況下，仲裁機構會(huì )關(guān)注該案件的3個(gè)方面：
第一， 對賭協(xié)議及其各條款是否合法有效。本案要根據鳳凰傳媒子公司收購慕和網(wǎng)絡(luò )案對賭協(xié)議的具體約定而判定，基于此類(lèi)復雜的協(xié)議基本都是在律師參與下簽訂的，應當不會(huì )無(wú)效;
第二， 對賭協(xié)議設定的行權條件是否已經(jīng)實(shí)現。這要根據對賭協(xié)議的具體內容及申請方提供的相關(guān)證據進(jìn)行論證;
第三， 根據約定和實(shí)際情況，應該承擔責任的主體和具體內容等。該案件中還涉及到經(jīng)緯中國是否要承擔相應責任，需要結合《承諾函》的具體內容和案件事實(shí)進(jìn)行判定。
連王中軍、王長(cháng)田也曾看走眼，影視文娛行業(yè)并購對賭風(fēng)險如何防范?
娛樂(lè )資本論注意到，文化傳媒行業(yè)內并購重組標的公司完不成業(yè)績(jì)對賭的案例，其實(shí)還有很多，其中有一些已經(jīng)觸發(fā)了當初并購中的“回購”條款。
1. 華誼兄弟
華誼兄弟2016年年報顯示，公司之前收購的5家公司中，有3家公司都沒(méi)有完成業(yè)績(jì)承諾。
其中，廣州銀漢2016年實(shí)現扣非凈利潤11789.33萬(wàn)元，遠低于承諾的18565.11萬(wàn)元。根據公司的說(shuō)法，業(yè)績(jì)不達標有3個(gè)原因：廣州銀漢去年處于新舊游戲項目的更迭期導致收入下降，移動(dòng)游戲行業(yè)競爭加劇，以及廣州銀漢為增強競爭優(yōu)勢儲備項目，加大了研發(fā)投入。
另外2家是明星導演或演員持股的公司：張國立的浙江常升，去年實(shí)現稅后凈利潤2500.13萬(wàn)元，遠遠低于承諾的業(yè)績(jì)(3779.50 萬(wàn)元);馮紹峰、李晨、AB等明星持股的東陽(yáng)浩瀚，去年實(shí)現凈利潤10141.52 萬(wàn)元，低于承諾的10350 萬(wàn)元。
根據華誼兄弟今年4月26日公告，由于廣州銀漢業(yè)績(jì)不達標，公司將以1元總價(jià)回購并注銷(xiāo)劉長(cháng)菊、摩奇創(chuàng )意(北京)科技有限公司、深圳市騰訊計算機系統有限公司應補償股份1118.05萬(wàn)股。
2. 光線(xiàn)傳媒
2014年6月，光線(xiàn)傳媒曾以2.08億元獲得廣州藍弧50.8%股權。不過(guò)，去年12月光線(xiàn)傳媒突然宣布以總價(jià)2.44億元，轉讓所持廣州藍弧全部股權。光線(xiàn)傳媒對此的解釋是，“提高公司資產(chǎn)流動(dòng)性，優(yōu)化公司的整體資源配置，提高資金使用效率，符合公司的投資策略及發(fā)展戰略”。
這次轉讓背后的原因很多，當中的一個(gè)重要背景是，廣州藍弧的業(yè)績(jì)未達承諾。交易對方曾承諾，藍弧文化2014年至2016年扣非凈利潤分別不低于2600萬(wàn)元、3380萬(wàn)元、4160萬(wàn)元。但是，2015年廣州藍弧凈利潤只有2490.3萬(wàn)元，2016年前9個(gè)月更是只有33.3萬(wàn)元。
3. 華聞傳媒
3年前，華聞傳媒收購的掌視億通、漫友文化，2016年，這兩家公司均未能完成業(yè)績(jì)承諾。其中掌視億通由于2014年至2016年3年累計的凈利潤達標，所以無(wú)需補償;但漫友文化去年虧損40萬(wàn)，離承諾的4280.5萬(wàn)元相差甚遠，應補償股份數為 500.64萬(wàn)股。
4. 美盛文化
公司2014年收購的星夢(mèng)工坊連續3年業(yè)績(jì)未達標，承諾2014年至2016年扣非凈利潤分別為200萬(wàn)元、300萬(wàn)元、400萬(wàn)元，結果卻是年年虧損，凈利潤分別為-281.11萬(wàn)元，-189.44萬(wàn)元，-354.86萬(wàn)元。
之前，美盛文化已收到星夢(mèng)工坊公司股東黃勤、周中耘關(guān)于2014、2015年度業(yè)績(jì)承諾補償款共計970.55萬(wàn)元，但2016年還需向公司補償754.86萬(wàn)元。換言之，3年合計補償金額1725.41萬(wàn)元。
5.萬(wàn)家文化
公司2015年以12億的對價(jià)收購四川聯(lián)爾、天厚地德、翔運通達所持的翔通動(dòng)漫100%股權。2016年，翔通動(dòng)漫2016年扣非凈利潤僅12781.43萬(wàn)元，相比承諾數相差近3000萬(wàn)元。業(yè)績(jì)不達標的原因包括: 2016年5月新聞出版廣電總局頒布新規，未經(jīng)其批準的移動(dòng)游戲不得上網(wǎng)出版運營(yíng);包括H5重度游戲在內的手機游戲研發(fā)費用均體現在2016年;最重要的客戶(hù)中國移動(dòng)在2016年繼續推進(jìn)戰略調整等。
根據萬(wàn)家文化計算，四川聯(lián)爾、天厚地德需分別向萬(wàn)家文化補償357.09萬(wàn)股、343.08萬(wàn)股，合計補償700.17萬(wàn)股股份。但是，這兩家公司卻表示，由于涉及仲裁事項，其所持萬(wàn)家文化股份已被法院凍結，暫時(shí)無(wú)法補償。值得一提的是，該事件還引發(fā)上交所的關(guān)注。
對于影視行業(yè)并購對賭的失敗案例不斷涌現，北京天馳君泰律師事務(wù)所合伙人鄭小強律師認為，原因主要有以下3個(gè)：一是，對賭協(xié)議行權標準的不切實(shí)際;二是，濫用對賭協(xié)議;三是，影視行業(yè)核心資產(chǎn)的無(wú)形、無(wú)價(jià)和主觀(guān)性強的特點(diǎn)，導致對賭風(fēng)險更為不可控。
面對層出不窮的對賭失敗案例，影視文娛公司如何防范對賭相關(guān)風(fēng)險?
鄭小強表示，首先，雙方要充分協(xié)商，制定可操作性強，符合雙方實(shí)際情況的行權標準。
其次，理性地分析影視企業(yè)發(fā)展的潛力和管理者的能力。充分認識公司的發(fā)展潛力和管理者能力，制定事先目標的可能方案并認真遵守，不要好高騖遠、盲目自信。
再次，出現不利情況時(shí)，雙方可通過(guò)調整對賭協(xié)議，使之具有與時(shí)俱進(jìn)的可執行性。對雙方來(lái)說(shuō)，對賭協(xié)議的成敗直接影響各方切身利益，可謂“榮辱與共”，因此在合作中一旦發(fā)生不可預測的危機，雙方就要抱團取暖，切不可雪上加霜。
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