簡(jiǎn)論制訂公證證據規則之必要性
論文摘要 中國公證制度已經(jīng)恢復三十年了，但是至今尚未建立起自己的證據規則制度。筆者從事公證工作這的這幾年接觸了大量公證案例，通過(guò)實(shí)證分析，認為證據是公證制度的核心，是實(shí)現公證職能的保障，公證行業(yè)要想長(cháng)足發(fā)展，必須建立公證證據規則。
論文關(guān)鍵詞 公證 證據規則 必要性
一、認識公證證據及其規則
人們在日常生活中使用證據這個(gè)語(yǔ)詞的時(shí)候，也許并不會(huì )刻意去考究它的定義。但是在司法活動(dòng)中，明確證據的概念確實(shí)非常重要。如果司法人員對證據的概念有不同的理解，那么在司法活動(dòng)中運用證據認定案件事實(shí)的時(shí)候就會(huì )出現混亂和偏差，就會(huì )影響司法的公正性和公信力。關(guān)于證據的概念我國學(xué)者對證據一詞的理解各不相同，《刑事訴訟法》作出的“證明案件真實(shí)情況的一切事實(shí)，就是證據”的解釋在司法和理論界占據主流地位，而何家弘教授從法律的角度界定，認為證據就是證明案件事實(shí)或者與法律事務(wù)有關(guān)之事務(wù)存在與否的根據。無(wú)論這“根據”是真是假或半真半假，它都是證據�？梢�(jiàn)“事實(shí)”本身并非“證據”。其實(shí)，證據如果沒(méi)有事實(shí)內容就什么也不是了，事實(shí)需要依靠法律認可的形式即以物證、書(shū)證、證人證言、當事人陳述等證據的表現形式才能進(jìn)入法定程序成為定案“依據”。如當事人申辦繼承公證，需要舉證遺產(chǎn)（房產(chǎn)）屬于被繼承人生前所有，就要提供房產(chǎn)證，房產(chǎn)證在這里就是成為證明被繼承人有遺產(chǎn)這個(gè)事實(shí)的依據（證據），如果房產(chǎn)證是偽造的，則說(shuō)明這個(gè)證據是假的，而被繼承人有遺產(chǎn)這個(gè)事實(shí)本身不屬于證據范疇。同樣，對于公證證據的定義，可以表述為公證證據是在公證活動(dòng)中，能夠證明公證事項涉及的事實(shí)情況或有關(guān)公證證明事務(wù)是否存在的依據。根據此定義，《公證法》第27條中規定的當事人的“如實(shí)說(shuō)明”和提供真實(shí)、合法、充分的“證明材料”即為公證證據。
明確了公證證據的概念，我們才能針對證據制定具體的操作規則。公證證據規則就是指規范證據的收集、審查和評價(jià)等證明活動(dòng)的準則，換言之，就是公證程序中與證據有關(guān)的具有可操作性的程序性規則。由其定義可知，公證證據規則具有以下的法律屬性：
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證據規則是公證機構進(jìn)行證明活動(dòng)的行為規范。證據具有約束力，公證員、公證當事人、參與人和利害關(guān)系人都必須遵守，否則不能產(chǎn)生預期的法律效果，因此所收集的證據無(wú)效，所作出的證明可能被撤銷(xiāo)。如辦理繼承權公證，當事人需要提供死者的親屬關(guān)系證明，證據規則規定：該證明需要死者的生前工作單位依據其對死者的日常了解或者是檔案保管部門(mén)依據死者的檔案材料作為依據填寫(xiě)。當事人找到其朋友開(kāi)的一公司在空白的《親屬關(guān)系證明》表上蓋了章，表中內容全部由當事人自己填寫(xiě)，公證員經(jīng)向單位核實(shí)，發(fā)現證明單位對死者和當事人的情況并不了解，只是出于朋友情面才蓋的章。雖然當事人出具了《親屬關(guān)系證明》，但證明人與死者毫無(wú)關(guān)聯(lián)，且出具證明無(wú)任何依據，不具有證據的真實(shí)性特征，故該證據屬于無(wú)效證據，不能采信。
�。ǘ┚哂忻鞔_的指導性
證據規則都是具體的操作規程，公證員和公證當事人、關(guān)系人可以直接從證據規則中得出自己應當做什么、可以做什么和不能做什么的答案。如對自然人的死亡證明材料，證據規則規定最佳證據證明規則，即該證明應由何單位何部門(mén)出具才算有效以及各證明單位出具的證據采信程度的高低，如果因死亡年代久遠導致任何單位都無(wú)法出具死亡證明時(shí)，采用什么證據予以補強證明，規則實(shí)際是指導公證員對各種類(lèi)型的證據如何收集、審查、核實(shí)和認定的方式、方法和途徑。
�。ㄈ┚哂忻黠@的程序性
證據規則總體上屬于程序法的范疇，是程序法中的一個(gè)相對獨立的組成部分。公證證據規則與民商事實(shí)體法之間存在著(zhù)密切的聯(lián)系。一方面，證據規則是執行實(shí)體法的手段，其著(zhù)眼點(diǎn)在于案件事實(shí)的證明過(guò)程，主要任務(wù)是為適用是他發(fā)而提供必要的事實(shí)要件。另一方面，實(shí)體法規定是形成或者確立證據規則的依據之一，在證明對象和舉證責任的分配等方面，實(shí)體法的規定起決定性的作用，許多證據規則甚至規定在實(shí)體法中。但是，證據規則本質(zhì)上是程序法，是當事人申辦公證和公證員證明所依據的程序性規則。
二、證據規則對公證證明活動(dòng)的影響
公證制度的本質(zhì)是國家的證明制度，公證權是法律賦予公證機構行使的國家證明權。當事人如果要取得法定證明機構出具的公證證明，就必須按照公證程序提出申請、按照公證證據規則提供證據，而公證機構受理公證申請后必須依照公證證據規則對當事人提交的證據進(jìn)行審查并作出認定。因此公證證據規則涉及公證當事人和公證機構（包括公證員）的權利義務(wù)。
�。ㄒ唬┍阌谝婪ㄐ惺棺C明權，查明事實(shí)真相，實(shí)現公證職能
不論古今中外，大多數證據規則是為了查明案件事實(shí)真相而設計或規定的。如相關(guān)性規則是查明案件事實(shí)的最基本的規則。只有運用相關(guān)性的證據，才能形成證明的鎖鏈，以排除矛盾，形成確實(shí)、唯一的結論。公證是對民事法律行為、有法律意義的事實(shí)和文書(shū)的真實(shí)性、合法性的證明，也就是說(shuō)公證事實(shí)上是一個(gè)證真的過(guò)程，是依據證據的相關(guān)規則對證據進(jìn)行審查并作出認定的過(guò)程。只有遵循證據規則的規定才能保證作出證明的結論真實(shí)、合法，從而實(shí)現公證證明的職能作用。
�。ǘ┍Ｕ袭斒氯嗽诠C法律關(guān)系中的主體地位和權利，并督促其履行相應的公證義務(wù)和承擔相應的法律責任
在公證法律關(guān)系中，當事人是申請人，享有申請權、撤消申請權、證據收集權、舉證權、陳述權、請求權等等公證權利，同時(shí)應當履行如實(shí)陳述、如實(shí)舉證的公證義務(wù)，并且應當對其所做陳述和所提供證據的真實(shí)性、合法性和充分性負責，否則，應當承擔因其虛偽陳述、舉證或者舉證不能所造成的拒絕公證、終止公證等法律后果。公證證據規則正是通過(guò)規定當事人在公證證明活動(dòng)中的具體權利、義務(wù)和責任規范，來(lái)保障其正確行使證明權利、履行證明義務(wù)、承擔證明責任，從而行使和保護其民事權利、履行相應的民事義務(wù)。
如當事人欲申辦一件保全證據公證，要求公證機構對商場(chǎng)公開(kāi)銷(xiāo)售的某品牌的洗手液的事實(shí)進(jìn)行證明，那么公證證據規則就要求申請人需提供其與該品牌的洗手液有利害關(guān)系的證據，若是該洗手液的商標、外觀(guān)與申請人有關(guān)，侵害了申請人的知識產(chǎn)權，則應當提供其享有知識產(chǎn)權的證明，若是該洗手液質(zhì)量存在問(wèn)題并造成了人身傷害的后果，則需提供造成傷害結果的證明。而對于無(wú)法提供利害關(guān)系證據的申請人，證據規則可以規定公證機構不予受理。如果沒(méi)有公證證據規則，公證機構對于類(lèi)似專(zhuān)業(yè)打假的申請人，其目的僅僅是為了索取高額賠償，那么公證機構作出不予受理的決定就剝奪了申請人申辦公證的權利。
�。ㄈ┮幏�、指導公證員的公證證明行為，降低執業(yè)風(fēng)險
公證證據規則，必須設置相當部分的規定來(lái)規范公證員對證據的審查、核實(shí)及認定行為，其目的就是要讓公證員按照統一、明確的證據規范和程序規范，來(lái)完成公證證明活動(dòng)，降低公證執業(yè)中的法律風(fēng)險。
案例1：夫妻二人再婚后申辦夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議公證，將男方名下的再婚前取得的一套拆遷安置房的產(chǎn)權約定歸夫妻共有。兩年后，男女雙方訴訟離婚，女方要求按協(xié)議分割這套房產(chǎn)，男方卻到公證處說(shuō)該房產(chǎn)還有其前妻和子女的產(chǎn)權，自己無(wú)權處分她人的產(chǎn)權，并提供拆遷安置辦出具的證明要求撤銷(xiāo)公證書(shū)。
案例2：張某夫婦生前寫(xiě)下自書(shū)遺囑將一處房產(chǎn)給三個(gè)女兒共同繼承，三個(gè)女兒經(jīng)協(xié)商認為三人共同繼承不但繼承后轉讓手續繁瑣，而且涉及各自配偶的權益，不如由其中一人先將房產(chǎn)繼承下來(lái)待轉讓后再分配房款。所以在申辦繼承公證時(shí)三人均確認父母沒(méi)有立過(guò)遺囑，房產(chǎn)由長(cháng)女一人繼承，次女和三女在公證處表示自愿放棄繼承權，長(cháng)女辦理繼承公證后順利地將房產(chǎn)轉讓。之后，由于次女和三女認為長(cháng)女沒(méi)有分配給她們倆房款，于是出示父母的遺囑要求公證處撤銷(xiāo)公證書(shū)。
上述兩個(gè)案例，涉及公證員對公證證據的審查和認定所依據的證據規則。
在案例1中，如果依據最佳證據和當事人自認規則，公證員只要審查房產(chǎn)證的真實(shí)性即可，而且協(xié)議雙方一致陳述該房屋僅為男方個(gè)人所有，則可認定男方有權與女方對該房屋全部產(chǎn)權進(jìn)行約定。雖然房產(chǎn)證證明得房產(chǎn)為男方單獨所有的事實(shí)與該房產(chǎn)實(shí)際涉及男方與前妻和子女的權利這個(gè)事實(shí)不一致，導致經(jīng)公證的夫妻財產(chǎn)約定協(xié)議造成了男方不利的后果也只能由其自行承擔，難么，公證機構也無(wú)需撤銷(xiāo)公證書(shū)并承擔責任。因為，公證員對當事人提供的證據是嚴格依照證據規則作出審查和認定，認定證據（房產(chǎn)證）本身是真實(shí)的，而且當事人在辦證程序中亦作出了自認。
在案例2中，由于公證員不是公證事項的親身經(jīng)歷者，對于死者生前是否立有遺囑的事實(shí)，只有當事人自己最清楚，當事人在申辦公證時(shí)，出于某種利益考慮故意作虛假陳述隱瞞了遺囑事實(shí)，依據自認規則公證員可直接采信對當事人自己不利的陳述，認定死者無(wú)遺囑，再依據舉證的時(shí)限的規定，所有證據必須在公證書(shū)出具之前提供，當事人在公證書(shū)出具后出示的遺囑證據不能作為推翻公證書(shū)證明事實(shí)的依據，因為公證書(shū)是在先前沒(méi)有遺囑的證據證明下做出的，符合證據審查認定規則，證明達到了法律事實(shí)的證明要求。而當事人隱瞞了遺囑的事實(shí)只能視為其是自愿放棄了遺囑繼承權，并同意按照法定繼承方式辦理，當事人對自己民事權利的處分不屬于法律禁止事項，故不得再以這份遺囑推翻公證證明。
假如沒(méi)有證據規則對公證證明行為作出規范，則當事人在申辦公證時(shí)提供的一切與事實(shí)不符的證據都可能在事后被相反證據推翻，這就意味著(zhù)，公證書(shū)與真實(shí)情況不符就要被撤銷(xiāo)，將會(huì )嚴重影響公證書(shū)的效力和公證行業(yè)的公信力。由此聯(lián)想人民法院的訴訟證據規則，訴訟證據是法官作出裁判的根據，而并非發(fā)現客觀(guān)真實(shí)的根據，即使證據與客觀(guān)真實(shí)不符，但只要法官是按照證據規則規定進(jìn)行認定的，裁判就是正確的，訴訟當事人作出的虛假陳述和提供的內容不實(shí)但形式有效的證據造成的不利后果均由當事人承擔。
但是我們發(fā)現公證竟然沒(méi)有證據規則。由于沒(méi)有證據規則可援引，更沒(méi)有免責規定可依照，公證員采信的證據如有問(wèn)題，他難以自證其已盡責，即使社會(huì )有認為他已盡責的意見(jiàn)和應當免責的呼聲，也不足以與那些“應當”的理由相抗衡，他得根據由公證文書(shū)造成的后果和那“應當”呼聲的強烈程度承擔“應當承擔的責任”。這在社會(huì )信用程度不高的今天，公證員無(wú)疑成了一種風(fēng)險極高的職業(yè)，安全根本得不到保障。因為這種風(fēng)險是公證員依自身謹慎、努力所無(wú)法克服。難怪有公證員作出這樣的“總結”：現在每多辦一件公證，就是往自己身上多安裝上一顆定時(shí)炸彈。
三、制定證據規則是樹(shù)立公證行業(yè)公信力的重大舉措
我國公證制度恢復三十年以來(lái)發(fā)展至今已進(jìn)入了高速發(fā)展的時(shí)期。公證活動(dòng)最終的結果一般是向包括當事人在內的社會(huì )大眾輸出法律產(chǎn)品。盡管法律賦予公證極高的證明力，在一定程度上，公證活動(dòng)實(shí)行的仍然是公證員的“自由心證”，對各種證據的審查判斷沒(méi)有統一的模式和規則，完全憑公證員內心確定，因此公證輸出產(chǎn)品只是單純的結果，而沒(méi)有對證據的審查認定確認事實(shí)的過(guò)程，尤其是在司法部推行要素式公證書(shū)格式之后，如果公證書(shū)僅反映證明的結果，卻沒(méi)有對證據進(jìn)行論證和說(shuō)理內容，會(huì )讓公眾誤認為公證處只會(huì )“蓋章收錢(qián)”，公證沒(méi)有成本，公證書(shū)無(wú)法反映公證員的投入的智慧和勞動(dòng)，這在很大程度上降低了公證產(chǎn)品的可信度和公證書(shū)的法律效力，嚴重影響公證行業(yè)的公信力。公證書(shū)應當參照法院的裁判文書(shū)詳細說(shuō)明根據證據的相關(guān)規則對當事人提供的證據進(jìn)行審查、認定、采信過(guò)程，那么要素式公證書(shū)才能發(fā)揮證明的價(jià)值，公證機構通過(guò)對證據規則的運用才能將公證產(chǎn)品的使用價(jià)值功能體現，公證成為對公眾有用的產(chǎn)品，公證才能在公眾心中樹(shù)立公信力。
四、對制訂證據規則的殷切期望
與訴訟證證據規則相比，理論界對公證證據規則的研究很是薄弱，根據證據法的一般規則，借鑒訴訟法證據規則理論來(lái)研究公證證據規則是為必要，但，借鑒不等于照搬和盲目模擬，公證證據規則有自己的特點(diǎn)，其必須與公證緊密結合。公證證據規則對公證的意義十分巨大，由于每一錯誤公證給公證機構信譽(yù)帶來(lái)的侵蝕都可能放大成對整個(gè)公證行業(yè)信譽(yù)的嚴重損害，所以，加快制訂公證證據規則，是公證業(yè)務(wù)順利發(fā)展的需要，是促進(jìn)公證行業(yè)健康、科學(xué)發(fā)展的重要舉措。理論界應該積極研討，結合公證實(shí)踐經(jīng)驗，盡早促使立法界以法律法規為手段建立我國的公證證據規則。
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