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我國他物權制度的重新構造
他物權，是權利人依法對他人所有之物享有的限制性物權，它與自物權相對應，二者共同構成了民法中完整的物權體系。他物權制度萌芽于奴隸社會(huì )，形成于羅馬法時(shí)期，至近代而趨于完備，它基本上適應了市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的需要，為當今社會(huì )中普遍流行的做法——利用他人財產(chǎn)組織生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，最大限度地發(fā)揮財產(chǎn)的社會(huì )經(jīng)濟效益——提供了法律規范。改革開(kāi)放以來(lái)，我國在他物權制度建設方面的缺位狀況開(kāi)始得到改變，但仍不理想。今天，借鑒古今中外的立法和司法實(shí)踐經(jīng)驗，結合我國的具體情況，重新構造包括用益物權（地上權、地役權、永佃權等）和擔保物權（抵押權、質(zhì)權、留置權等）在內的中國式他物權體系，是社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的必然要求，也是我國社會(huì )主義法制建設的一個(gè)重要內容。作者楊立新，1952年生，副教授，最高人民檢察院民事行政檢察廳工作人員；尹艷，女，1969年生，中國人民大學(xué)法學(xué)院民法專(zhuān)業(yè)博士研究生。
在市場(chǎng)經(jīng)濟日益發(fā)展的當今世界，各國立法都越來(lái)越重視民法中他物權制度的法律調整作用，并且積極加強他物權的立法建設，使之能夠適應市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的客觀(guān)要求。我國立法也已經(jīng)擯棄了將物權歸結為單一所有權的傳統做法，初步建立了他物權的體系。筆者認為，我國現行的他物權制度仍然存在著(zhù)某些缺陷，因此有必要在認真研究的基礎上對其進(jìn)行重新構造。
一
按照近、現代民法觀(guān)念，他物權是物權的有機組成部分，與自物權即所有權相對應，二者共同構成完整的物權體系。
我國民法學(xué)界在他物權概念的界定方面沒(méi)有原則分歧，但不同的學(xué)者所強調的重點(diǎn)各不相同。一種是強調他物權是對所有權人的財產(chǎn)所享有的物權，認為他物權是“根據法律規定或當事人的約定，由他人對所有權人的財產(chǎn)所享有的占有、使用、收益和處分的權利”［（1）a］；另一種是強調他物權相對于所有權所具有的派生性，認為他物權是“指在他人之物上設定的，即由所有權所派生出來(lái)的物權”［（2）a］；第三種是強調他物權的限制性物權屬性，認為“此等權利，以所有權的一定權能為內容，為所有權上之負擔，而限制所有權，故稱(chēng)為限制物權。又均系在所有人之物上所設定之權利，故又稱(chēng)他物權”［（3）a］。
為他物權下一個(gè)準確、科學(xué)的定義，并非易事。以上三種表述雖各有特點(diǎn)，但亦各有不盡如人意之處。
我們認為，他物權是指權利人根據法律規定或者合同約定，對他人所有之物享有的以所有權的一定權能為內容，并與所有權相分離的限制性法定物權。這一定義概括了他物權的如下法律特征：
1.他物權是在他人所有之物上設定的物權。這是他物權與自物權之間最本質(zhì)的區別。他物權不能也毋需在自己所有之物上設定，離開(kāi)他人所有之物，他物權便無(wú)法存在。
2.他物權是派生于所有權而又與所有權相分離的物權。他物權是所有權的派生之權，并非是完全獨立的民事權利。它是根據對所有權所設定的債權而形成的，而且來(lái)源于所有權，故所有權可稱(chēng)為母權，他物權可稱(chēng)為子權［（4）a］。同時(shí)，他物權是在所有權權能與所有權發(fā)生分離的基礎上產(chǎn)生的民事權利，即指非所有人在所有人的財產(chǎn)上享有占有、使用或收益權，以及在特殊情況下依法享有一定的處分權［（5）a］。因而，這種物權具有相對獨立的性質(zhì)。
3.他物權是受限制的物權。在一般情況下，他物權只是以所有權的一定權能為內容，仍受所有權的支配，不能完全任意行使；即使是以所有權的占有、使用、收益和處分四項權能為內容的他物權，也必須受所有權的支配。
4.他物權是依照法律規定或合同約定而并非自由發(fā)生的物權。依照法律規定的他物權有留置權等，依照合同約定的他物權有抵押權、典權等，它們無(wú)疑都是法定物權。
馬克思主義法學(xué)認為，法律并非憑空產(chǎn)生，而是“根源于物質(zhì)的生活關(guān)系”［（1）b］，它“只是表明和記載經(jīng)濟關(guān)系的要求而已”［（2）b］。他物權的歷史演進(jìn)過(guò)程證明了這一論斷的正確性。
在原始社會(huì )，原始人在以血緣關(guān)系為紐帶的人群中生產(chǎn)和生活，“每一個(gè)單個(gè)的人，只有作為這個(gè)共同體的一個(gè)肢體，作為這個(gè)共同體的成員，才能把自己看成所有者和占有者”［（3）b］。這個(gè)時(shí)候當然不會(huì )有什么他物權的存在。后來(lái)，隨著(zhù)私有制的發(fā)展和原始社會(huì )為奴隸社會(huì )所取代，調整、規范奴隸主私有制經(jīng)濟的法律也隨之出現，它確認了奴隸社會(huì )的財產(chǎn)所有權和一些簡(jiǎn)單的、具體的他物權。在3700多年以前兩河流域的古老成文法中，就有用水淹沒(méi)他人田地應當賠償損失這種類(lèi)似于地役權的規定�！稘h穆拉比法典》規定土地歸王室占有和公社占有，耕地分給各家使用，使用者必須交納賦稅并負擔勞役，允許各家世襲這種土地使用關(guān)系。這種土地使用關(guān)系，就是早期永佃權的萌芽［（4）b］。當然，在奴隸社會(huì )早期的簡(jiǎn)單經(jīng)濟關(guān)系中，不可能形成較為完備的他物權體系。
他物權體系形成于羅馬法時(shí)期。在羅馬帝國的商品經(jīng)濟有了長(cháng)足發(fā)展的背景下，羅馬法成為“以私有制為基礎的法律的最完備形式”［（5）b］，“它差不多完滿(mǎn)地表現了馬克思稱(chēng)為商品生產(chǎn)的那個(gè)經(jīng)濟發(fā)展階段的法律關(guān)系”［（6）b］。事實(shí)正是如此。為了滿(mǎn)足社會(huì )經(jīng)濟關(guān)系發(fā)展的客觀(guān)要求，羅馬法創(chuàng )設了較為完備的他物權體系，使之與其他法律制度一道，構成了“商品生產(chǎn)者社會(huì )的第一個(gè)世界性法律”［（7）b］，以至后來(lái)的一切法律都不能對它做任何實(shí)質(zhì)性的修改。羅馬法認為，他物權是積極地創(chuàng )設在他人之物上的權利。它充實(shí)了物權的內容，同所有權一起，充分保護了羅馬法時(shí)期的財產(chǎn)關(guān)系，并成為擴大所有權的一種救濟制度［（8）b］，為后世所長(cháng)期效仿。在羅馬法中，最重要的他物權是役權，包括人役權和地役權，其他還有永佃權、地上權、用益權和使用權，這些都屬于用益物權，體現的是非所有權人與所有權人之間的用益關(guān)系，是典型的財產(chǎn)所有權與其權能相分離的形式，這種分離形式適應了商品經(jīng)濟要求擴大所有權、擴展財產(chǎn)使用價(jià)值的客觀(guān)需求。羅馬法中的質(zhì)權、抵押權、留置權則屬于擔保物權，這些通過(guò)在他人所有之物上設置的權利保障了商品交換等動(dòng)態(tài)財產(chǎn)關(guān)系的正常流轉和債權的實(shí)現。
他物權的完備時(shí)期始于《法國民法典》的誕生。為適應自由資本主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的需要，《法國民法典》把剛剛誕生的現代社會(huì )的經(jīng)濟生活“譯成”司法法規的語(yǔ)言，使它“成為典型的資產(chǎn)階級社會(huì )的法典”［（1）c］�！斗▏穹ǖ洹吩诘诙怼柏敭a(chǎn)及對于所有權的各種變更”中，詳細地規定了用益物權，包括用益權、使用權、居住權、役權和地役權，在第三卷“取得財產(chǎn)的各種方法”中規定了質(zhì)權和抵押權，即擔保物權。這兩部分相輔相成，構成了法國法的完備的他物權體系。
如果說(shuō)《法國民法典》是典型的自由資本主義時(shí)期的民法典，那么反映壟斷資本主義市場(chǎng)經(jīng)濟的民法典則應推《德國民法典》。美國學(xué)者認為：“在所有的民法典中，最系統，邏輯最為嚴謹的一部當數《德國民法典》�！保郏�2）c］《德國民法典》沿襲了羅馬法的優(yōu)良傳統，借鑒了《法國民法典》的編纂經(jīng)驗，采用了先進(jìn)的立法技術(shù)，充分適應了資本主義壟斷市場(chǎng)經(jīng)濟的需要。它創(chuàng )設了將用益物權和擔保物權統一規定為他物權制度，并將其置于物權體系之中的新體
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