法官刑事自由裁量權論文文獻綜述

法官刑事自由裁量權論文文獻綜述

研究某一問(wèn)題首先要弄清它的概念，我國學(xué)者董玉庭博士對刑事自由裁量權研究較多，他認為賦予法官一定的刑事自由裁量權有助于個(gè)案公正的實(shí)現，法官不僅在量刑上擁有自由裁量權，在定罪上同樣擁有自由裁量權。并在其撰寫(xiě)的《刑法自由裁量權導論—以法官活動(dòng)為背景》一文中，闡明了他對刑事自由裁量權概念的認識。刑事自由裁量權指“在刑法適用的過(guò)程中，涉及刑法適用的官方人員（包括官方機關(guān)）在所適用的刑法規則內容允許的范圍內，有權在多種行為中作出選擇。”在劉宗撰寫(xiě)的《刑事自由裁量權弊端及其克服》一文中對刑事自由裁量權存在的意義及進(jìn)行了論述 “就刑法而言，正確運用刑事自由裁量權，在一定程度上能克服法律的保守性、僵硬性、不周延性、滯后性，使刑法充滿(mǎn)活力和生機，從而不至于因無(wú)法應付社會(huì )變化的需要等諸多情況束手無(wú)策而削弱其權威性。由于行事刑事自由裁量權的公正及合理性完全系于個(gè)人主觀(guān)判斷之上，具有非常濃厚的個(gè)人色彩，刑事自由裁量權容易造成司法的隨意性。”史明武和王輝二位學(xué)者認為法官的自由裁量權是一種酌定的行為，他們在《論我國的法官酌定減輕處罰裁量權》一文中寫(xiě)到：所謂法官自由裁量權，是指法官除依法律規定外還可根據案件的具體情況酌情對犯罪人處以適當刑罰的權力。” 韓克芳在《論我國法官刑事自由裁量權的合理行使》一文中將法官的刑事自由裁量權解釋為量刑的裁量權，文章指出“法官刑事自由裁量權本質(zhì)上是一種量刑權。”
董玉庭、董進(jìn)宇在《刑事自由裁量權與刑法基本原則關(guān)系研究》一文中提出了“罪刑法定原則并不排斥自由裁量權”的觀(guān)點(diǎn)。他們認為“絕對罪刑法定主義作為一種精神、一種理念，在人類(lèi)的刑法發(fā)展歷程中的確起到了里程碑的作用。但絕對罪刑法定最大的問(wèn)題是其主張的精神過(guò)分理想化而超越了現實(shí)。”對于這一問(wèn)題 我國學(xué)者劉惠卓、徐留成提出了反對意見(jiàn)，他們在《試論刑事自由裁量的理論定位》一文中寫(xiě)到“罪刑法定與刑罰的自由裁量從根本上就是對立的，罪刑法定的真正實(shí)現應當是嚴格依法裁量，不得半點(diǎn)自由。”中國著(zhù)名刑法學(xué)家趙秉志先生在《刑法解釋研究》一書(shū)第151頁(yè)寫(xiě)到“目前我國法律不盡完善，法律規（www.Lw61.com 畢業(yè)論文參考網(wǎng)整理收集論文）定比較原則，不確定的法律概念比較多，司法自由裁量權的范圍很大，在這種情況下，有必要通過(guò)司法解釋使過(guò)多的自由裁量權具體化，增加裁判的公正性，減少對同一事實(shí)作不同認定、對同一個(gè)法律作出不同理解等情況的發(fā)生。”我國學(xué)者王景婷在《論罪刑法定下的法官刑罰裁量權》一文中寫(xiě)到“罪刑法定原則畢竟還只是一種理論，要想在現實(shí)生活中真正得以實(shí)現還必須依靠司法。法官作為司法最重要的主體，賦予其一定限度的刑罰裁量權是必要的，并且在一定程度能夠更好地實(shí)現罪刑法定。”在《論刑事適度裁量權》一文中，學(xué)者李巖認為“罪刑法定規則是非嚴格意義上的，除了對少數犯罪規定絕對確定法定刑外，絕大多數犯罪的法定刑都規定了一定幅度，在法律規定的幅度之內，法官根據案件情況可以適度裁量。”我國刑法學(xué)專(zhuān)家陳興良在其所著(zhù)《刑法適用總論》中指出“在司法活動(dòng)中，法官的能動(dòng)作用是保證法律實(shí)施的重要因素，罪刑法定并不排斥法官的司法裁量，它能夠也應當容納司法裁量。”
我國學(xué)者賴(lài)早興在其所著(zhù)的《刑法平等論一書(shū)中》指出“對于自由裁量權，理性的態(tài)度應當是允許其在法律中的存在，但也有必要對之加以有效的限制。”他主張通過(guò)加強司法解釋和加強監督來(lái)防止自由裁量權的濫用。王祖書(shū)學(xué)者在《法官刑事自由裁量權探析》一文中對刑事自由裁量權的約束進(jìn)行了設想，并指出“從刑法制度構造上來(lái)說(shuō)，以罪刑法定的嚴格規則限制刑事司法的自由裁量權，同時(shí)又在罪刑法定的界域內予以法官一定的自由裁量權，應是最佳選擇。”我國法官王在魁認為法官自由裁量權是指“法官在審理案件的過(guò)程中，在法律授權法官予自由裁量的情形以及缺乏法律規定或法律規定不明確的情形下，為實(shí)現個(gè)案公正，根據法律的原則和精神及具體案件事實(shí)，對法律做出合理的解釋?zhuān)�以自身判斷對案件的�?shí)體和程序問(wèn)題做出決定的權利。”王在魁法官在其所著(zhù)的《法官裁量權研究》一書(shū)中指出“法官擁有的形式自由裁量權必須有一個(gè)不可逾越的邊界，而這一邊界就是罪刑法定原則。”
筆者認為：我國屬于大陸法系制定法國家，大陸法系將判例排除在法律淵源之外，只承認成文法的效力。古典法學(xué)派更是將法官的自由裁量權看作是罪惡的根源。大陸法系國家強調法律的穩定性，堅決反對判例法。但是隨著(zhù)法治不斷深入和進(jìn)步，大陸法系國家普遍承認法官擁有一定的自由裁量權。由于刑法的強制性，稍有不慎就會(huì )帶來(lái)嚴重的后果，因此法官的自由裁量權中，又以刑事自由裁量權最為重要。國內學(xué)者對于我國法官是否擁有自由裁量權并無(wú)太大的爭議，大多數人認為我國法官實(shí)際上擁有刑事自由裁量權，并且這種權力通過(guò)法律明確或者隱晦的授予了法官。然而對于我國法官刑事自由自由裁量權的范圍則有較大爭議，一種觀(guān)點(diǎn)（www.Lw61.com 畢業(yè)論文參考網(wǎng)整理收集論文）認為法官只在量刑方面存在自由裁量權；另一種觀(guān)點(diǎn)認為法官在定罪和量刑上都擁有自由裁量權。對于刑事自由裁量權，國內學(xué)界對于罪刑法定原則與刑事自由裁量權的關(guān)系也存在爭議。一種觀(guān)點(diǎn)認為我國是制定法國家，現代罪刑法定原則的發(fā)展背離了其最初的本義，認為自由裁量權與罪刑法定原則相違背。另一種觀(guān)點(diǎn)認為，當今的罪刑法定原則較早期的更為靈活，法官的自由裁量權是當今罪刑法定主義所要求之物，并認為罪刑法定并不排斥自由裁量權。在我國目前確實(shí)存在刑事自由裁量權濫用的情況，不管這種濫用是出于善意的還是出于惡意的都不能夠被允許。在這一問(wèn)題上，國內承認刑事自由裁量權的學(xué)者基本達成共識，就是應當限制法官的刑事自由裁量權，防止權力濫用和造成司法的隨意性。并且都對限制刑事自由裁量權提出了一定的建議和意見(jiàn)。
我認為當前我國法官的確擁有刑事自由裁量權，并且在定罪和量刑上都擁有這種權力。但是我國法官的刑事自由裁量權是受到嚴格限制的，最大的限制就是罪刑法定原則。罪刑法定原則簡(jiǎn)單來(lái)說(shuō)就是“法無(wú)明文規定不為罪，法無(wú)明文規定不處罰。”具體來(lái)說(shuō)就是排斥習慣法、禁止溯及既往、禁止類(lèi)推解釋、禁止不定期刑。我國法官所擁有的自由裁量權是在罪刑法定原則控制之下的，因為我國法官法律并沒(méi)有規定法官有造法的權力，法官的自由裁量嚴格來(lái)說(shuō)是在法律框架之內的一種選擇。法官運用刑事自由裁量權實(shí)質(zhì)就是正確理解法條和司法解釋?zhuān)�在罪刑法定的前提下，根據法律的精神做出判決。我國97刑法的修改及出臺的司法解釋是對法官自由裁量權的一種約束。但就目前我國的情況來(lái)看，雖然對法官刑事自由裁量權有一定的約束制度，但由于各方面的因素，監督機制還不完善，法官運用刑事自由裁量權也存在濫用情況。法官相對的刑事自由裁量權如果出現濫用也是十分可怕的，所以我們必須在現有制度的基礎上繼續對法官刑事自由裁量權進(jìn)行規范和約束。希望能夠通過(guò)規范和約束使法官能夠合理運用其手中的權利，保障法律的公平與正義。

 

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